Ændringsklausuler generelt: Hvornår er en ensidig ændring urimelig?

En virksomhed må kun ændre sine generelle vilkår og betingelser under en løbende kontrakt, hvis kontrakten indeholder en gyldig ændringsklausul, og i forbrugerkontrakter skal denne klausul angive en gyldig grund, være gennemsigtig og, ved væsentlige ændringer, give kunden en reel ret til at opsige aftalen. I kontrakter mellem virksomheder er der mere frihed, men en ændringsklausul kan stadig tilsidesættes, hvis den er urimeligt byrdefuld.

Hovedreglen er artikel 6:233(a) i den hollandske borgerlige lovbog (BW), læst sammen med de sorte og grå lister i artikel 6:236 og 6:237 i BW og EU's direktiv om urimelige kontraktvilkår (93/13/EØF). Nedenfor forklarer vi, hvordan domstolene anvender disse regler, hvordan erhvervs- og forbrugeraftaler adskiller sig, og hvad man skal kontrollere på hver side.

Hvad er en ændringsklausul?

En ændringsklausul ( wijzigingsbeding ) er en bestemmelse i de generelle vilkår og betingelser, der giver en part, normalt leverandøren, mulighed for at ændre kontrakten, mens den løber. Uden en sådan klausul kræver en ændring af en løbende kontrakt den anden parts samtykke.

Virksomheder bruger ændringsklausuler til at videreføre ændringer i omkostninger, momssatser eller lovgivning uden at aftale hver justering separat med hver kunde.

Eksempel på en klausul, som den ofte ses: "Leverandøren kan til enhver tid ændre disse generelle vilkår og betingelser og de gældende priser. Ændringer træder i kraft tredive dage efter meddelelse." Som vi forklarer nedenfor, er en klausul, der er formuleret på denne måde, sårbar, især over for forbrugere.

Sådanne klausuler er almindelige i:

• softwarelicenser og SaaS-aftaler;
• lejekontrakter;
• forsikringer;
• energikontrakter;
• abonnementer, såsom fitness- og teleabonnementer.

Hvilke typer ændringsklausuler findes der?

I praksis er der to typer. Forskellen har betydning for, hvor strengt en domstol vil se på klausulen.

• Den åbne ændringsklausul: Leverandøren kan ændre vilkårene "efter eget skøn" eller uden en specifik begrundelse. Denne type er underlagt den tætteste kontrol.
• Klausulen om begrænset ændring: Beføjelsen til at ændre er knyttet til objektive omstændigheder, for eksempel en prisændring i overensstemmelse med et navngivet indeks eller en ændring, der er nødvendig for at overholde ny lovgivning.

Hvilke regler gælder for ændringsklausuler?

Hovedreglen er artikel 6:233(a) i den hollandske borgerlige lovbog (BW): en klausul i generelle vilkår og betingelser kan ugyldiggøres, hvis den er urimeligt byrdefuld for den anden part. For forbrugeraftaler tilføjer EU's direktiv om urimelige kontraktvilkår og de hollandske sorte og grå lister specifik vejledning.

Hvorvidt en klausul er urimeligt byrdefuld, afhænger af kontraktens art og indhold, den måde, vilkårene er udarbejdet på, begge parters interesser og sagens øvrige omstændigheder. Den anden part kan selv påberåbe sig denne annullationsgrund; i forbrugersager skal retten også vurdere den af ​​egen drift.

De hollandske lister i artikel 6:236 BW (sort liste) og 6:237 BW (grå liste) gælder for aftaler med forbrugere: fysiske personer, der ikke handler som led i erhvervsmæssig udøvelse. To punkter er direkte relevante for ændringerne.

• Sort liste, artikel 6:236(i) i BW: En klausul, der giver leverandøren ret til at hæve den aftalte pris inden for tre måneder efter aftalens indgåelse, anses for urimeligt byrdefuld, medmindre forbrugeren derefter kan ophæve aftalen.
• Grå liste, artikel 6:237(c) i BW: En klausul, der tillader leverandøren at levere en ydelse, der afviger væsentligt fra det lovede, formodes at være urimeligt byrdefuld, medmindre forbrugeren derefter kan hæve aftalen. Leverandøren kan afkræfte denne formodning.

De hollandske lister indeholder ikke et separat punkt for en generel beføjelse til at ændre vilkårene. Til dette formål er EU's direktiv om urimelige kontraktvilkår (93/13/EØF) afgørende. Bilaget, en vejledende liste over vilkår, der kan være urimelige, nævner en klausul, der "giver sælgeren eller leverandøren mulighed for ensidigt at ændre kontraktvilkårene uden en gyldig grund, der er angivet i kontrakten". Ifølge samme bilag kan en leverandør forbeholde sig retten til at ændre vilkårene i en kontrakt af ubestemt varighed, forudsat at forbrugeren skal underrettes med rimeligt varsel, og forbrugeren frit kan ophæve kontrakten. Prisindekseringsklausuler er tilladt, når den metode, hvormed priserne varierer, er eksplicit beskrevet. Hollandske domstole fortolker artikel 6:233(a) i BW i overensstemmelse med dette direktiv.

Hvornår er en ændringsklausul urimelig?

En ændringsklausul i en forbrugeraftale er i fare, hvis den ikke giver en gyldig, specificeret grund, ikke er gennemsigtig omkring hvornår og hvordan tingene kan ændre sig, eller efterlader forbrugeren uden en reel udvej. Domstolene ser på disse tre elementer samlet.

• En gyldig grund: Ændringsbeføjelsen må ikke være vilkårlig. Objektive og verificerbare grunde, såsom ny lovgivning, en ændring af momssatsen eller et navngivet prisindeks, er meget stærkere end vage udtryk som "kommercielle grunde" eller "markedsforhold".
• Gennemsigtighed: Forbrugeren skal på grundlag af klare og forståelige kriterier kunne forudse, hvornår og hvordan vilkårene eller prisen kan ændres. I RWE Vertrieb (EU-Domstolen, 21. marts 2013, C-92/11) fastslog Domstolen, at årsagen til og metoden til en prisændring skal angives i kontrakten på en gennemsigtig måde.
• En reel ret til at opsige aftalen: Hvis ændringen er til skade for forbrugeren, skal forbrugeren kunne ophæve aftalen. I samme dom fastslog Domstolen, at denne ret skal være reel i praksis og ikke blot formel.

Jo mere klausulen vedrører kerneforpligtelser, såsom prisen eller hovedydelsen, desto strengere er testen. En klausul, der giver leverandøren mulighed for at "ændre hvad som helst", er i sagens natur mistænkelig.

Tilføjer sektorregler krav?

Ja, for nogle sektorer fastsætter EU-retten specifikke regler for ændringer af løbende kontrakter. Disse gælder oven i den generelle test.

• Telekommunikation: I henhold til artikel 105(4) i den europæiske kodeks for elektronisk kommunikation (direktiv (EU) 2018/1972) skal udbydere underrette slutbrugerne om ændringer af kontraktbetingelserne mindst en måned i forvejen og informere dem om deres ret til at opsige aftalen uden yderligere omkostninger, medmindre ændringerne udelukkende er til brugerens fordel, rent administrative uden negative virkninger eller påkrævet ved lov.
• Digitalt indhold og digitale tjenester: I henhold til artikel 19 i direktiv (EU) 2019/770 må en erhvervsdrivende kun ændre digitalt indhold eller en digital tjeneste ud over, hvad der er nødvendigt for at holde det i overensstemmelse, hvis aftalen tillader det og giver en gyldig grund, ændringen koster forbrugeren ikke ekstra, og forbrugeren er tydeligt informeret. Hvis ændringen har mere end en mindre negativ indvirkning, kan forbrugeren opsige aftalen uden omkostninger, medmindre den erhvervsdrivende lader forbrugeren beholde den uændrede version.

For SaaS, apps, streaming- og telekommunikationstjenester bestemmer disse regler ofte i praksis, hvad en ændringsklausul kan indeholde.

Hvad er forskellen på erhvervs- og forbrugerkontrakter?

I erhvervskontrakter er der mere kontraktfrihed, og sortlisten og grålisten gælder ikke direkte. Små virksomheder kan dog undertiden drage fordel af dem gennem den såkaldte reflekseffekt ( reflexwerking ).

Mellem virksomheder gælder den åbne standard i artikel 6:233(a) i BW stadig, men en domstol vil acceptere mere. Store virksomheder kan slet ikke påberåbe sig annullationsgrundene: i henhold til artikel 6:235 i BW gælder dette for juridiske enheder, der har offentliggjort deres årsregnskaber, og for parter med 50 eller flere ansatte på tidspunktet for kontraktens indgåelse.

I en dom af 8. september 2023 (ECLI:NL:HR:2023:1197) bekræftede den hollandske højesteret ( Hoge Raad ), at en ikke-forbruger, hvis situation ligner en forbrugers, indirekte kan påberåbe sig de sorte og grå lister. Det faktum, at en klausul optræder på en af ​​listerne, kan derefter tages i betragtning ved vurderingen af, om den er urimeligt byrdefuld. Dette kan gælde for små virksomheder eller for en virksomhed, der indgår en kontrakt uden for sine kerneaktiviteter.

Hvad sker der, hvis din ændringsklausul er urimelig?

En urimeligt byrdefuld klausul kan annulleres, og i forbrugeraftaler er en urimelig kontraktbestemmelse ikke bindende for forbrugeren. Ændringer, du har foretaget på baggrund af klausulen, mister derefter deres grundlag.

Annullering gælder tilbage fra det øjeblik, hvor kontrakten blev indgået. I praksis betyder det, at de gamle vilkår fortsat gælder, at prisstigninger baseret på klausulen kan kræves tilbage, og at man ikke kan påberåbe sig vilkår, der er indført gennem klausulen. I henhold til artikel 6(1) i direktivet om urimelige kontraktvilkår forbliver resten af ​​kontrakten i kraft, hvis den kan fortsætte uden det urimelige vilkår.

Et eksempel til illustration: En virksomhed med vedligeholdelsesabonnementer hæver sit månedlige gebyr på baggrund af en klausul, der kun refererer til "markedsforhold" og ikke giver ret til opsigelse. Hvis en domstol finder klausulen urimelig, skal virksomheden i princippet refundere stigningerne til sine forbrugerkunder og omskrive sine vilkår. Den økonomiske og omdømmemæssige indvirkning kan være betydelig.

Skal eksisterende kunder acceptere jeres nye vilkår?

Ikke automatisk. Nye generelle vilkår gælder for nye kontrakter; for løbende kontrakter skal du bruge enten kundens samtykke eller en gyldig ændringsklausul.

Offentliggørelse af nye vilkår på din hjemmeside binder ikke eksisterende kunder i sig selv. Hvis du benytter dig af en ændringsklausul, skal du informere dine kunder individuelt, rettidigt og via et varigt medie, f.eks. e-mail, og fortælle dem, hvad der ændres, hvorfor, fra hvornår og hvad de kan gøre, hvis de ikke er enige.

Hvad skal man som leverandør tjekke?

Angiv årsagerne til ændringen, beskriv proceduren, og giv kunden en udvej. Brug denne liste til at teste din eksisterende klausul i forhold til artikel 6:233(a) i BW og direktivet om urimelige kontraktvilkår.

• Nævner klausulen objektive årsager, såsom en ændring i lovgivningen, i momssatsen eller i et navngivet indeks som CBS' forbrugerprisindeks, i stedet for "efter vores skøn"?
• Informerer I hver forbruger personligt, på et varigt medie såsom e-mail, i god tid før ændringen træder i kraft (mindst en måned inden for telekommunikation)?
• Kan kunden opsige kontrakten uden omkostninger inden den dato, hvor en skadelig ændring træder i kraft?
• Lader klausulen kerneforpligtelser, såsom hovedydelsen eller prisen, være uden for et aftalt indeks?
• Bruger I separate termer for forbrugere og erhvervskunder, da sortlisten og grålisten kun beskytter forbrugerne direkte?
• Holder I styr på, hvorfor hver ændring blev foretaget, og hvordan kunderne blev informeret?

Hvad skal du som kunde tjekke?

Som kunde kan du anfægte en ændring, der ikke er dækket af en gyldig klausul. Tjek disse punkter, før du accepterer nye vilkår eller en prisstigning.

• Indeholdt kontrakten en ændringsklausul, da du underskrev den, og blev de generelle vilkår stillet til rådighed for dig på det tidspunkt (artikel 6:233(b) i BW)?
• Nævner klausulen en specifik årsag, og passer ændringen rent faktisk til denne årsag?
• Blev prisen hævet inden for tre måneder efter indgåelsen af ​​en forbrugeraftale uden ret til at ophæve aftalen (artikel 6:236(i) BW)?
• Blev du informeret personligt og i god tid, og fik du tilbudt ret til at opsige din stilling?
• Som virksomhed: Har I indgået kontrakter uden for jeres kerneaktiviteter, således at sortlisten og grålisten kan gælde indirekte (ECLI:NL:HR:2023:1197)?

Hvad kan vi gøre for dig med ændringsklausuler?

Vores selskabsretsteam arbejder for leverandører og kunder med generelle vilkår og ændringsklausuler:

• Vi gennemgår jeres generelle vilkår og markerer hver klausul, der er sårbar i henhold til artikel 6:233, 6:236 og 6:237 i BW.
• Vi udarbejder en separat ændringsklausul for forbruger- og erhvervskontrakter med begrundelse, meddelelsesprocedure og opsigelsesret.
• Vi udarbejder meddelelsen til eksisterende kunder, der annoncerer en ændring af deres løbende kontrakter.
• Vi vurderer, om en prisstigning eller et nyt vilkår, der er pålagt dig, kan annulleres, og vi udarbejder den skriftlige annulleringserklæring.
• Vi beregner og kræver prisstigninger betalt på baggrund af en urimelig klausul tilbage.

Resumé

• En ændringsklausul giver en leverandør mulighed for at ændre en løbende kontrakt, men kun inden for visse grænser; uden en gyldig klausul skal kundens samtykke være til stede.
• For forbrugerne skal klausulen angive en gyldig grund, være gennemsigtig omkring hvornår og hvordan tingene ændrer sig, og give en reel ret til at opsige aftalen ved skadelige ændringer.
• En prisstigning inden for tre måneder efter indgåelse af en forbrugeraftale er på den sorte liste, medmindre forbrugeren derefter kan ophæve aftalen (artikel 6:236(i) i BW).
• Der er mere frihed mellem virksomheder, men små virksomheder kan indirekte benytte sig af de sorte og grå lister (Højesteret, 8. september 2023).
• En urimelig klausul kan annulleres, hvorved ændringer baseret på den mister deres grundlag, og forhøjelser kan kræves tilbage.

Ofte stillede spørgsmål