Gældende lov i internationale kontrakter: Rom I, Rom II og CISG

Den gældende lov i en international kontrakt er det nationale retssystem, der regulerer den, og kommercielle parter kan i princippet selv vælge denne lov. Hvis de ikke gør det, træffer Rom I-forordningen afgørelse for dem, og for grænseoverskridende salg af varer gælder ofte også FN's købekonvention (CISG); de vigtigste begrænsninger er den obligatoriske beskyttelse af forbrugere og arbejdstagere.

Den gældende lov bestemmer, hvordan kontrakten fortolkes, hvad der tæller som et brud, hvilke ansvarsbegrænsninger der gælder, og hvordan erstatningen beregnes. At vælge en lov er ikke det samme som at vælge en domstol, og en kontrakt, der kun regulerer en af ​​de to, er kun halvfærdig.

Hvad betyder gældende lov, og hvordan adskiller den sig fra jurisdiktion?

Gældende lov besvarer spørgsmålet om, hvilken national lov en domstol skal anvende; jurisdiktion besvarer spørgsmålet om, hvilken domstol der kan behandle tvisten. De to har separate regler, separate bestemmelser og separate svar.

En hollandsk domstol kan sagtens have jurisdiktion i en sag, der er underlagt tysk ret, og en tysk domstol kan anvende hollandsk ret. At enighed om, at tvister skal afgøres af retten i Rotterdam, siger derfor intet om, hvorvidt hollandsk ret regulerer kontrakten.

Sondringen har kommerciel betydning, fordi den gældende lov afgør de spørgsmål, der bestemmer værdien af ​​et krav. Gælder en bodsklausul fortsat? Kan en udelukkelse af følgeskader håndhæves? Hvor længe løber forældelsesfristen? Kan en part hæve kontrakten på grund af en mindre misligholdelse, og hvem skal bevise hvad? Alt dette er spørgsmål om materiel ret. To domstole, der anvender to forskellige nationale love på de samme fakta, kan nå frem til virkelig forskellige resultater i den samme kontrakt.

Inden for Den Europæiske Union er den lov, der finder anvendelse på kontraktlige forpligtelser, fastsat af forordning (EF) nr. 593/2008, kendt som Rom I-forordningen. Den har universel anvendelse: den lov, den henviser til, anvendes, uanset om det er lovgivningen i en EU-medlemsstat eller ej. En hollandsk domstol, der anvender Rom I-forordningen, kan derfor ende med at anvende lovgivningen i England, Schweiz eller Japan. Danmark er ikke bundet af Rom I-forordningen og anvender fortsat Romkonventionen fra 1980, som giver lignende, men ikke identiske resultater.

Hvordan vælger du selv den gældende lov?

Du vælger loven i kontrakten, helst i en udtrykkelig klausul. Artikel 3 i Rom I-forordningen giver kommercielle parter bred frihed til at gøre dette.

Valget skal enten være udtrykkeligt truffet eller klart fremgå af kontraktens vilkår eller sagens omstændigheder. Parterne kan vælge loven i et land, der ikke har nogen forbindelse til transaktionen. De kan vælge forskellige love for forskellige dele af kontrakten, og de kan ændre den valgte lov senere ved aftale.

En udtrykkelig klausul er altid bedre end en stiltiende. Domstole accepterer et stiltiende valg, hvor kontrakten f.eks. er udarbejdet i ét retssystems terminologi, henviser til specifikke nationale love eller indeholder en eksklusiv værnetingsklausul for domstolene i ét land. Men at fortolke et valg ud fra sådanne indikationer kræver en høring, bevisførelse og omkostninger, som alle ville være undgået ved at bruge én sætning i kontrakten.

To begrænsninger gælder selv for et gyldigt valg.

• Når alle andre elementer i situationen finder sted i et enkelt land, kan valget af udenlandsk lov ikke tilsidesætte det pågældende lands ufravigelige regler (artikel 3(3) i Rom I-traktaten).
• Hvor alle andre elementer er placeret inden for Den Europæiske Union, kan valget af lov i et ikke-EU-land ikke tilsidesætte ufravigelig EU-ret, som den er implementeret i rettens land (artikel 3(4) i Rom I-forordningen).

Disse begrænsninger forhindrer en rent hollandsk transaktion i at undslippe hollandsk eller europæisk lov gennem en klausul, der vælger loven i et fjerntliggende land.

Hvilken lov gælder, hvis du ikke har valgt en?

Hvis kontrakten er tavs, finder artikel 4 i Rom I-traktaten anvendelse. For de mest almindelige kontrakter er det loven i det land, hvor sælgeren eller tjenesteudbyderen har sit sædvanlige opholdssted.

Artikel 4 gennemgår en liste over kontrakttyper, før den vender tilbage til en generel test.

• En kontrakt om salg af varer er underlagt loven i det land, hvor sælgeren har sin sædvanlige bopæl.
• En tjenesteydelseskontrakt er underlagt lovgivningen i det land, hvor tjenesteudbyderen har sin sædvanlige bopæl.
• En kontrakt vedrørende en tinglig rettighed eller leje af fast ejendom er i princippet underlagt loven i det land, hvor ejendommen er beliggende.
• En franchiseaftale er underlagt loven i det land, hvor franchisetageren har sin sædvanlige bopæl, og en distributionsaftale er underlagt loven i det land, hvor distributøren har sin sædvanlige bopæl.

Hvis kontrakten ikke passer ind i nogen af ​​disse kategorier, eller passer ind i mere end én, er den underlagt loven i det land, hvor den part, der skal levere den karakteristiske ydelse, har sin sædvanlige bopæl. Den karakteristiske ydelse er den ikke-monetære. Betaling af prisen er, hvad enhver kontrakt har til fælles, så det er leveringen, tjenesteydelsen, licensen eller transporten, der kendetegner aftalen.

For et selskab betyder sædvanligt opholdssted dets hovedkontor. Når en filial eller et agentur indgår kontrakten, er det det sted, hvor filialen eller agenturet er beliggende.

Der findes en undtagelsesklausul. Hvis det fremgår af alle omstændigheder, at kontrakten åbenbart har en tættere tilknytning til et andet land, finder loven i dette land anvendelse i stedet (artikel 4(3) i Rom I-forordningen). Dette er en reel undtagelse, ikke en opfordring til at revurdere tilknytningskriteriet, og domstolene bruger det sparsomt. Hvor der slet ikke kan identificeres nogen karakteristisk ydelse, er kontrakten underlagt loven i det land, som den har den tætteste tilknytning til.

Hvor går grænserne for et lovvalg?

Et lovvalg fjerner aldrig den obligatoriske beskyttelse af forbrugere og medarbejdere, og det kan ikke tilsidesætte tilsidesættende ufravigelige regler eller den offentlige orden i domstolens land. Ud over disse juridiske grænser er der en praktisk grænse: en ukendt lov er dyr at føre retssag om.

Forbrugere

Et lovvalg fjerner aldrig den beskyttelse, som forbrugerne nyder godt af i henhold til den lov, der ville have været gældende uden lovvalget. I henhold til artikel 6 i Rom I-traktaten beholder forbrugeren, når en virksomhed udøver sine aktiviteter i eller retter dem mod det land, hvor forbrugeren har sin sædvanlige bopæl, fordelen af ​​de ufravigelige regler i det pågældende land, uanset hvad der står i kontrakten. En hollandsk webshop, der sælger i Belgien, kan ikke bruge et lovvalg til at fratage belgiske forbrugere den belgiske beskyttelse, og det modsatte gælder ligeledes.

Medarbejdere

Artikel 8 i Rom I-forordningen gør det samme for ansættelseskontrakter. Parterne kan vælge en lov, men dette valg må ikke fratage medarbejderen beskyttelsen af ​​de ufravigelige lovregler, der ville gælde uden et lovvalg. Det er normalt loven i det land, hvor eller hvorfra medarbejderen sædvanligvis udfører arbejdet, og en midlertidig udstationering i udlandet ændrer ikke dette land.

I praksis betyder det, at en arbejdsgiver ikke kan fratræde den hollandske afskedigelsesbeskyttelse for en medarbejder, der arbejder i Holland, ved at vælge en mere lempelig udenlandsk lov.

Tilsidesættende ufravigelige regler og offentlig orden

Ud over disse beskyttede grupper ligger de overordnede obligatoriske bestemmelser i artikel 9 i Rom I-traktaten. Disse er regler, som et land anser for at være afgørende for at beskytte sine offentlige interesser, og de anvender den lov, der ellers regulerer kontrakten. Sanktioner og eksportkontrol, konkurrencelovgivning, visse regler om agentur og distribution samt dele af finanstilsynsloven kan fungere på denne måde.

Endelig kan en domstol i henhold til artikel 21 i Rom I-traktaten nægte at anvende en bestemmelse i den angivne udenlandske lov, hvis dette ville være åbenbart uforeneligt med den offentlige orden ( openbare ordre ) i domstolens land. Dette er en snæver undtagelse og er sjældent vellykket, men den findes.

Den praktiske grænse

En separat grænse er praktisk snarere end juridisk. Hvis ingen af ​​parterne, hverken rådgiveren eller den sandsynlige domstol kender den valgte lov godt, begynder enhver tvist med ekspertudsagn om udenlandsk lov, før nogen når frem til sagens substans. At vælge en ukendt neutral lov til at bilægge en forhandling er en beslutning med en pris.

Hvornår gælder Wienerkøbskonventionen?

For internationalt salg af varer mellem virksomheder gælder ofte FN's konvention om kontrakter for internationale løsørekøb (CISG), kendt i Holland som Weens Koopverdrag , før national købelov. Den gælder automatisk, medmindre parterne udtrykkeligt fraskriver sig den.

Holland er en kontraherende stat, ligesom Tyskland, Frankrig, Belgien, Italien, Spanien, Kina og USA. Storbritannien er ikke.

Konventionen finder anvendelse, når parterne har deres forretningssteder i forskellige kontraherende stater. Den finder også anvendelse, når reglerne i international privatret fører til loven i en kontraherende stat. Den anden vej overrasker folk: et valg af hollandsk lov i en kontrakt med en leverandør fra en ikke-kontraherende stat bringer stadig konventionen i spil, fordi konventionen er en del af hollandsk ret for internationalt køb.

Konventionen gælder ikke for forbrugerkøb, auktionssalg, salg af aktier, værdipapirer, skibe eller fly eller kontrakter, hvor hoveddelen af ​​sælgerens forpligtelser består i at levere arbejdskraft eller andre tjenesteydelser.

I henhold til artikel 6 i konventionen kan parterne helt eller delvist udelukke den, men udelukkelsen skal være klar. En klausul, der kun angiver, at kontrakten er underlagt hollandsk ret, udelukker den ikke. En klausul, der angiver, at kontrakten er underlagt hollandsk ret, eksklusive Wienerkøbskonventionen, gør det.

Om det er klogt at udelukke det, afhænger af, hvilken side af handlen du er på. Konventionen har et sammenhængende system for overensstemmelse, mangelsmeddelelse og ophævelse ( ophævelse ), som på nogle punkter er mere fordelagtigt for sælgere end hollandsk indenlandsk købelov. At udelukke det refleksivt, som mange sæt generelle vilkår og betingelser stadig gør, kan være en beslutning, som ingen rent faktisk har taget.

Hvilken lov gælder for krav uden for kontrakten?

Udenkontraktkrav, såsom krav baseret på en uretmæssig handling, er reguleret af Rom II-forordningen, og et kontraktligt lovvalg dækker dem kun, hvis det fremgår af klausulen. Som hovedregel henviser Rom II til loven i det land, hvor skaden indtræffer.

Erstatningsret, uberettiget berigelse, forhandlinger afbrudt i ond tro og produktansvar er reguleret af forordning (EF) nr. 864/2007, kendt som Rom II. Hovedreglen er loven i det land, hvor skaden indtræffer, uanset hvor den begivenhed, der forårsagede den, fandt sted, og hvor indirekte konsekvenser mærkes. Hvis begge parter har deres sædvanlige opholdssted i samme land, gælder loven i dette land i stedet. Der er en undtagelsesklausul for en åbenbart tættere forbindelse, som kan omfatte en forbindelse gennem en eksisterende kontrakt mellem parterne.

Der gælder særlige regler på bestemte områder.

• Produktansvar følger en række tilknytningsfaktorer, der starter med det land, hvor den skadelidte har sin sædvanlige bopæl, forudsat at produktet er blevet markedsført dér.
• Urimelig konkurrence følger lovgivningen i det land, hvor konkurrenceforholdene påvirkes.
• Krænkelser af intellektuelle ejendomsrettigheder følger lovgivningen i det land, som der gøres krav på beskyttelse for, og denne regel kan ikke tilsidesættes ved aftale.

Rom II-traktaten giver også parterne mulighed for at vælge den lov, der skal anvendes på ikke-kontraktlige forpligtelser. Kommercielle parter kan gøre dette ved en aftale, der er forhandlet frit før den begivenhed, der forårsager skaden, eller ved enhver aftale, der finder sted efter denne.

Den praktiske konsekvens er, at en kontraktlig lovvalgsklausul bør formuleres bredt nok til at dække ikke-kontraktlige krav, der udspringer af eller i forbindelse med kontrakten. En klausul, der er begrænset til selve kontrakten, efterlader et erstatningskrav uden for kontrakten til at blive afgjort af regler, som parterne aldrig har taget i betragtning.

Hvilken domstol afgør, og kan man føre retssager på engelsk?

Inden for EU afgør Bruxelles I bis-forordningen, hvilken domstol der har jurisdiktion, og et skriftligt værnetingsvalg respekteres i princippet. I Holland behandler den nederlandske handelsret internationale handelstvister på engelsk, hvis parterne har aftalt det skriftligt.

Kompetence i Den Europæiske Union er reguleret af forordning (EU) nr. 1215/2012, Bruxelles I bis-forordningen. Artikel 25 giver virkning til en værnetingsaftale mellem parterne, der er indgået skriftligt eller dokumenteret skriftligt. En domstol, der er valgt på denne måde, har enekompetence, medmindre parterne har aftalt andet, eller aftalen er ugyldig med hensyn til dens materielle gyldighed.

Uden en klausul er hovedreglen, at en sagsøgt sagsøges i den medlemsstat, hvor vedkommende har bopæl, med alternative domstole i kontraktssager og erstatningssager uden for kontrakt. Hvis der ikke finder anvendelse på et europæisk instrument, udleder en nederlandsk domstol sin kompetence fra den hollandske civilretsplejelov ( Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering ).

Holland tilbyder en funktion, der er værd at kende til, hvis modparten modsætter sig en hollandsk domstol på grund af sprogbrug. Den hollandske handelsret (NCC), et kammer i Amsterdam Distriktsretten med en appelafdeling ved Amsterdam Appelretten behandler internationale handelstvister på engelsk og afsiger domme på engelsk, forudsat at parterne har aftalt dette skriftligt. Retsgebyrerne der er højere end i almindelige sager og er fastsat ved lov, så tjek dem, før klausulen aftales.

Hvem betaler omkostningerne?

Sagsomkostninger fungerer anderledes i Holland, end folk ofte antager. Den tabende part pålægges normalt at betale vinderens retsgebyr og fogedomkostninger plus et bidrag til advokatens honorar beregnet ud fra en fast retsskala ( liquidatietarief ) i stedet for på den faktiske faktura.

Dette bidrag er normalt et godt stykke under sagens reelle omkostninger, så selv en vindende part kommer sjældent ud omkostningsneutralt. Dette er en væsentlig forskel fra lande, hvor den tabende part betaler de fulde fastsatte omkostninger, og det hører hjemme i enhver sammenligning af domstole.

Kan dommen fuldbyrdes?

Fuldbyrdelse er det tredje spørgsmål og det, der oftest glemmes. En dom fra en EU-medlemsstat kan fuldbyrdes i hele Den Europæiske Union uden en erklæring om eksigibilitet. Uden for EU afhænger fuldbyrdelsen af ​​traktater eller nationale regler, og en hollandsk dom mod en part med alle sine aktiver i et land uden en fuldbyrdelsestraktat kan være ringe værd.

I den situation er voldgift ofte det bedre svar, fordi New York-konventionen om anerkendelse og fuldbyrdelse af udenlandske voldgiftskendelser er bindende for langt de fleste handelsnationer.

Hvordan udarbejder man en klausul, der rent faktisk virker?

En brugbar klausul angiver den gældende lov og udvider den til ikke-kontraktlige krav, omhandler CISG, angiver retten eller voldgiftsinstitutionen og gør det klart, at der henvises til materiel ret. Sammenlign det derefter med resten af ​​kontrakten.

Konkret gør en god klausul fire ting.

• Den nævner den gældende lov og fastslår, at den finder anvendelse på både kontraktlige og ikke-kontraktlige forpligtelser, der udspringer af eller i forbindelse med aftalen.
• Hvis der er tale om varer, angiver det, om Wienerkøbskonventionen finder anvendelse eller er undtaget.
• Den navngiver den kompetente domstol eller voldgiftsinstitutionen, sædet og sproget.
• Det gør det klart, at henvisningen er til materiel ret og ikke til lovvalgsreglerne i denne ret. Rom I udelukker allerede en sådan henvisning tilbage (afkast), men at sige det undgår diskussion i andre fora.

Sammenlign klausulen med resten af ​​kontrakten, inden du underskriver. Et lovvalg i hovedaftalen kombineret med et andet lovvalg i de vedhæftede generelle vilkår og betingelser er en almindelig og fuldstændig undgåelig kilde til tvister. Det samme gælder en værnetingsklausul i én sprogversion, der ikke matcher den anden.

Hvor begge parter henviser til deres egne generelle vilkår, kan formstriden betyde, at ingen af ​​dem finder anvendelse. I henhold til hollandsk lov bestemmer artikel 6:225(3) i den hollandske borgerlige lovbog, at det førstnævnte sæt har forrang, medmindre den anden part udtrykkeligt afviser det. Svaret varierer fra land til land, hvilket netop er grunden til, at spørgsmålet om gældende lov kommer først.

Endelig skal du sørge for, at klausulen er proportional. Ved et engangskøb af standardvarer koster et kort valg af hollandsk lov og de hollandske domstole ingenting og afgør spørgsmålet. Ved en langsigtet leverings-, licens- eller joint venture-aftale fortjener valget en reel analyse af, hvor aktiverne, modparterne og de sandsynlige tvister befinder sig. Vores selskabsretlige vejledninger dækker de omkringliggende kontraktmæssige problemstillinger mere detaljeret.

Hvad skal du som sælger eller tjenesteudbyder kontrollere?

Uden et valg henviser Rom I normalt til din egen lov (artikel 4). Denne misligholdelse er nyttig, men kun hvis resten af ​​kontrakten ikke ophæver den.

• Kontroller, at lovvalget i kontrakten og i dine generelle vilkår og betingelser er det samme.
• Afgør bevidst, om Wienerkøbskonventionen finder anvendelse; et valg af hollandsk lov alene udelukker det ikke (artikel 6 i CISG).
• Hvis du sælger til forbrugere i udlandet, skal du kontrollere de obligatoriske forbrugerregler i deres land (artikel 6 i Rom I).
• Undersøg om en dom kan fuldbyrdes der, hvor købers aktiver befinder sig; hvis ikke, overvej voldgift i henhold til New York-konventionen.

Hvad skal du som køber eller kunde kontrollere?

Uden et valg gælder den anden parts lov normalt. Undersøg, hvad det betyder, før du underskriver, ikke efter en mangel opstår.

• Tjek hvilken lov der gælder, hvis kontrakten er tavs, og om du i stedet ønsker at forhandle din egen lov.
• I henhold til Wienerkøbskonventionen skal varerne kontrolleres omgående og give meddelelse om mangler inden for en rimelig tid (artikel 38 og 39 i CISG).
• Kontroller, at klausulen dækker erstatningskrav uden for kontrakt samt kontraktkrav (artikel 14 i Rom II-traktaten).
• Tjek hvor du skal føre retssag, på hvilket sprog, og hvad retsgebyrerne er.

Hvad kan vi gøre for dig med gældende lov i internationale kontrakter?

Vores kontraktsadvokater rådgiver virksomheder om den lovgivning og den domstol, der gælder for deres grænseoverskridende aftaler; se også vores side om virksomhedsjurister.

• Vi udarbejder lovvalgs- og værnetingsklausuler, der også dækker ikke-kontraktlige krav.
• Vi rådgiver om, hvorvidt Wienerkøbskonventionen skal anvendes eller ikke anvendes på dit salg.
• Vi kontrollerer din kontrakt for modstridende bestemmelser i forhold til dine generelle vilkår og betingelser.
• Vi afgør, hvilken lov der gælder under Rom I eller Rom II, når der ikke er truffet noget valg.
• Vi fører sager i Holland i henhold til hollandsk eller udenlandsk lov, herunder ved den hollandske handelsret.

Resumé

• Gældende lov og kompetent domstol er to separate spørgsmål; begge skal reguleres i kontrakten.
• Kommercielle parter kan frit vælge den gældende lov i henhold til artikel 3 i Rom I-traktaten; uden et valg gælder sælgerens eller tjenesteudbyderens lov normalt.
• Et lovvalg kan ikke fjerne den obligatoriske beskyttelse af forbrugere og medarbejdere eller tilsidesættende ufravigelige regler.
• For internationalt køb af varer gælder Wienerkøbskonventionen, medmindre den udtrykkeligt er udelukket; et valg af hollandsk lov alene udelukker det ikke.
• Udform klausulen, så den også dækker krav uden for kontrakt, og kontroller, at den stemmer overens med dine generelle vilkår og betingelser.

Ofte stillede spørgsmål