Den bureaukratiske smerter i nakken kaldes "compliance"
Introduktion
Med indførelsen af den hollandske lov om bekæmpelse af hvidvaskning af penge og finansiering af terrorisme (Wwft) og de ændringer, der siden er foretaget i denne lov, kom en ny æra med tilsyn. Som navnet antyder blev Wwft indført i et forsøg på at bekæmpe hvidvaskning af penge og finansiering af terrorisme. Ikke kun finansielle institutioner som banker, investeringsselskaber og forsikringsselskaber, men også advokater, notarier, revisorer og mange andre erhverv er nødt til at sikre sig, at de overholder disse regler. Denne proces, herunder sæt trin, der skal tages for at overholde disse regler, er beskrevet med det generelle udtryk 'compliance'. Hvis Wwft-reglerne overtrædes, kan en heftig bøde følge. Ved første øjekast virker Wwft-regimet rimeligt, hvis det ikke var for det faktum, at Wwft er vokset til at være en rigtig bureaukratisk smerte i nakken, der bekæmper mere end blot terrorisme og hvidvaskere af penge: en effektiv styring af ens forretningsdrift.
Klientundersøgelse
For at overholde Wwft skal ovennævnte institutioner foretage en klientundersøgelse. Enhver (bestemt) usædvanlig transaktion skal rapporteres til den nederlandske Financial Intelligence Unit. Hvis resultatet af undersøgelsen ikke giver de rigtige detaljer eller indsigt, eller hvis undersøgelsen peger på aktiviteter, der er ulovlige eller falder inden for en højrisikokategori under Wwft, skal institutionen nægte sine tjenester. Klientundersøgelsen, der skal udføres, er temmelig detaljeret, og enhver, der læser Wwft, vil blive sammenfiltret i en labyrint af lange sætninger, komplicerede klausuler og komplekse referencer. Og det er bare selve loven. Derudover udstedte de fleste Wwft-vejledere deres egen komplicerede Wwft-manual. I sidste ende er det ikke kun identiteten af enhver klient, der er enhver fysisk eller juridisk person, som der er etableret et forretningsforhold, eller på hvis vegne en transaktion (skal udføres), men også identiteten til den / de ultimative gavnlige ejer (er) ( UBO), mulige politisk udsatte personer (PEP'er) og repræsentanter for klienten skal etableres og efterfølgende verificeres. De juridiske definitioner af udtrykkene "UBO" og "PEP" er uendeligt detaljerede, men kommer til følgende. Da UBO vil kvalificere hver fysisk person, der direkte eller indirekte ejer mere end 25% af en virksomheds (andel) andel, ikke som et selskab, der er noteret på aktiemarkedet. En PEP er kort sagt nogen, der arbejder i en fremtrædende offentlig funktion. Det faktiske omfang af klientundersøgelsen afhænger af institutionens situationspecifikke risikovurdering. Undersøgelsen findes i tre varianter: standardundersøgelsen, den forenklede undersøgelse og den intensiverede undersøgelse. For at fastlægge og verificere identiteten af alle ovennævnte personer og enheder er eller kan der være behov for en række dokumenter afhængig af undersøgelsestypen. Et kig på de mulige krævede dokumenter resulterer i følgende ikke-udtømmende optælling: kopier af (apostillede) pas eller andre identitetskort, uddrag fra Handelskammeret, vedtægter, aktionærregistre og oversigter over selskabsstrukturer. I tilfælde af en intensiveret undersøgelse kan der kræves endnu flere dokumenter såsom kopier af energiregninger, ansættelsesaftaler, lønnsspecifikationer og kontoudtog. Ovennævnte resulterer i en forskydning af fokus væk fra klienten og den faktiske levering af tjenester, et stort bureaukratisk besvær, øgede omkostninger, tidstab, et muligt behov for at ansætte ekstra ansatte på grund af dette tidstab, forpligtelsen til at uddanne personale om Wwft-reglerne, irriterede klienter og frem for alt frygt for at begå fejl, da sidst, men ikke mindst, Wwft valgte at lægge et stort ansvar for at vurdere hver enkelt situation med virksomhederne selv ved at arbejde med åbne normer .
Anmodninger: i teorien
Manglende overholdelse medfører en række mulige konsekvenser. For det første, når en institution undlader at rapportere en (tilsigtet) usædvanlig transaktion, er institutionen skyldig i en økonomisk overtrædelse efter nederlandsk (straffelov). Når det kommer til klientundersøgelsen, er der visse krav. Institutionen skal for det første være i stand til at gennemføre undersøgelsen. For det andet skal institutionens ansatte være i stand til at genkende en usædvanlig transaktion. Hvis en institution ikke overholder Wwft-reglerne, kan en af de tilsynsmyndigheder, der er udpeget af Wwft, udstede en trinvis straf. Myndigheden kan også udstede en administrativ bøde, der normalt varierer mellem de maksimale beløb på € 10.000 og € 4.000.000, afhængigt af lovovertrædelsestypen. Wwft er imidlertid ikke den eneste handling, der giver bøder og sanktioner, da sanktionsloven ('Sanctiewet') måske heller ikke glemmes. Sanktionsloven blev vedtaget for at gennemføre internationale sanktioner. Formålet med sanktioner er at afhjælpe visse handlinger fra lande, organisationer og enkeltpersoner, der for eksempel krænker international lov eller menneskerettigheder. Som sanktioner kan man tænke på våbenembargoer, økonomiske sanktioner og rejsebegrænsninger for visse personer. I dette omfang er der oprettet sanktionslister, hvorpå enkeltpersoner eller organisationer vises, som (formodentlig) er forbundet med terrorisme. I henhold til sanktionsloven skal finansinstitutter træffe administrative og kontrolforanstaltninger for at sikre, at de overholder sanktionsreglerne, hvis de ikke begår en økonomisk overtrædelse. Også i dette tilfælde kan der udstedes en trinvis straf eller administrativ bøde.
Teori bliver virkelighed?
Internationale rapporter har påpeget, at Nederlandene klarer sig ret godt i bekæmpelsen af terrorisme og hvidvaskning af penge. Så hvad betyder dette med hensyn til faktisk indførte sanktioner i tilfælde af manglende overholdelse? Indtil nu har de fleste advokater været i stand til at styre klar, og sanktioner blev stort set formet som advarsler eller (betingede) suspension. Dette har også været tilfældet for de fleste notar og revisorer. Dog ikke alle har været så heldige indtil nu. At ikke registrere og verificere identiteten af en UBO har allerede fået et selskab til at få en bøde på € 1,500. En skattekonsulent modtog en bøde på € 20,000, hvoraf et beløb på € 10,000 var betinget, for med vilje ikke at rapportere om en usædvanlig transaktion. Det har allerede forekommet, at en advokat og en notar er blevet fjernet fra deres kontor. Imidlertid er disse tunge sanktioner hovedsagelig et resultat af en forsætlig overtrædelse af Wwft. Ikke desto mindre betyder en faktisk lille bøde, en advarsel eller en suspension ikke, at en sanktion ikke opleves som tung. Når alt kommer til alt, kan sanktioner offentliggøres, hvilket skaber en kultur for "navngivning og skam", som bestemt ikke vil være godt for erhvervslivet.
Konklusion
Wwft har vist sig at være et uundværligt, men komplekst sæt regler. Især klientundersøgelsen tager nogle gør, hovedsagelig får fokus til at skifte væk fra den faktiske forretning og - vigtigst af alt - klienten, et tab af tid og penge og ikke sidst frustrerede klienter. Indtil nu er sanktionerne blevet holdt lave på trods af muligheden for, at disse bøder når enorme højder. At navngive og skamme er imidlertid også en faktor, der bestemt kan spille en stor rolle. Ikke desto mindre ser det ud til, at Wwft når sine mål, selvom ruten til overholdelse er fuld af forhindringer, bjerge papirarbejde, skræmmende repressalier og advarselsskud.
Endelig
Hvis du har yderligere spørgsmål eller kommentarer efter at have læst denne artikel, er du velkommen til at kontakte mr. Maxim Hodak, advokat kl Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl eller mr. Tom Meevis, advokat kl Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl eller ring til os på +31 (0)40-3690680.