Køb af virksomhed i Holland: juridiske roller og dokumenter

Køb af en virksomhed i Holland foregår ad to juridiske spor, der skal mødes på samme dag. Din advokat med speciale i opkøb forhandler købsaftalen og fordeler risikoen for alt, hvad sælgeren ved, og du ikke ved; en hollandsk notar (notaris) underskriver skødet, der rent faktisk overfører ejendomsretten til aktierne. Hvis du tager fejl i begge spor, har du betalt prisen uden at eje det, du troede, du havde købt. Denne artikel forklarer, hvem der gør hvad, hvilke dokumenter bærer hvilken risiko, og hvordan en hollandsk overdragelse af købsaftalen sammensættes.

Den gentager bevidst ikke procesoversigten. For rækkefølgen af ​​trin, godkendelser og de klassiske fejl, se vores hollandske M og A-tjekliste . Her holder vi os til udførelsen: roller, skøder, garantier, prismekanismer og hvad der sker efter færdiggørelsen.

Hvem gør hvad i et hollandsk opkøb

Et hollandsk deal-team har en fast kerne, og hvert medlem har en juridisk særskilt position. Advocaten repræsenterer kun én side og skylder denne klient en udelt loyalitetspligt og tavshedspligt. Notarius gør det modsatte: han er en offentlig embedsmand, der tjener transaktionen snarere end en part, skal forblive uafhængig af både køber og sælger og kan nægte at udføre en handling, hvis formaliteterne ikke er opfyldt, eller hvis transaktionen rejser integritetsproblemer i henhold til Wwft. Denne uafhængighed er ikke en formalitet, man kan forhandle væk fra, og det er grunden til, at notarius normalt instrueres i fællesskab.

Omkring den kerne sidder revisoren og skatterådgiveren. Skattestrukturering ligger bevidst uden for vores område: Vi fastlægger de juridiske konsekvenser af en valgt struktur og samarbejder med din egen skatterådgiver om den skattemæssige side, herunder spørgsmål som f.eks. den virksomhedsoverdragelse, der ofte driver familietransaktioner. Hvor sælgeren er en privat aktionær, der tager en del af prisen som en egenkapitaloverdragelse, er vores family office-praksis normalt også involveret. Hvis målet ejer ejendom eller lange lejekontrakter, gennemgår en ejendomsadvokat ejendomsretten, lejevurderinger og opdelingsmuligheder, før prisen fastsættes.

De hollandske juridiske erhverv kan ikke erstattes af erhverv i lande med common law. Advokater er optaget i advokatsamfundet og overvåges af den lokale dekan; notarissen udpeges ved kongeligt dekret i henhold til Wet op het notarisambt og har et lovpligtigt monopol på visse dokumenter. Udenlandske købere antager undertiden, at én rådgiver kan udføre begge funktioner, som det sker andre steder. I en hollandsk aktiehandel er de to strengt adskilte, og denne adskillelse former tidsplanen: notarialdokumentet kan ikke udføres, før notaren er overbevist om, at virksomhedsgodkendelserne, identifikationskontrollerne og midlerne er i orden.

Aktiehandel eller aktivhandel: hvad der rent faktisk overføres

I en aktiehandel køber du aktierne i virksomheden, så intet i virksomheden flytter sig: kontrakter, tilladelser, medarbejdere og forpligtelser forbliver, hvor de er, og du arver fortiden sammen med virksomheden. I en aktivhandel køber du identificerede aktiver og kun de forpligtelser, du accepterer at påtage dig, men hvert aktiv skal overføres på sin egen juridisk foreskrevne måde. Det er denne forskel i mekanikken, ikke den kommercielle overskrift, der driver arbejdsbyrden.

Overførsel af aktier i et hollandsk BV eller NV kræver en skøde udfærdiget for en hollandsk notar i henhold til artikel 2:196 i den borgerlige lovbog. En privat aftale, uanset hvor omhyggeligt udarbejdet, overfører ikke ejendomsretten. Notaren opdaterer også det aktionærregister, som selskabet skal føre i henhold til artikel 2:194 i den borgerlige lovbog, og kontrollerer, om vedtægterne indeholder en blokeringsklausul. Medmindre vedtægterne angiver andet, forpligter den lovpligtige tilbudsordning i artikel 2:195 en sælgende aktionær til først at tilbyde aktierne til medaktionærer; at ignorere dette er en af ​​de få mangler, der kan fortryde en gennemført overførsel.

En aktivhandel har ikke et enkelt dokument til afslutning. Løsøre overgår ved levering, tinglyste ejendomme såsom jord og bygninger overgår ved notarialbekræftelse og registrering i de offentlige registre, og tilgodehavender overgår ved skøde med varsel til debitor. Kontrakter er den vanskelige del: overdragelse af en kontrakt som helhed i henhold til artikel 6:159 i den borgerlige lovbog kræver modpartens samarbejde, så hver vigtig kunde, leverandør, lejemål og licens skal identificeres tidligt og anmodes om det. En enkelt afvisning fra en større kunde kan ændre handlens værdi, hvilket er grunden til, at en aktivstruktur har brug for en samtykkekortlægning, før prisen aftales, snarere end efter. Vores kontraktadvokater kortlægger disse klausuler, og de kontrolændringer, der udløser en aktiehandel, kan også udløse.

Tilladelser følger den samme logik. I en aktiehandel forbliver de normalt hos virksomheden, selvom nogle sektorlicenser indeholder deres egen betingelse om ændring af kontrol; i en aktivhandel skal mange ansøges om igen, og leveringstiden for den ansøgning kan diktere færdiggørelsesdatoen.

Medarbejdere: den regel, der bestemmer strukturen

Hvor en aktivhandel udgør en overdragelse af en virksomhed, finder artikel 7:662 til 7:666 i den borgerlige lovbog anvendelse, og de medarbejdere, der er tilknyttet den overførte aktivitet, overgår automatisk til køberen med deres anciennitet, vilkår og optjente rettigheder intakte. Der er intet at underskrive og intet at fravælge; overførslen sker ved lovens kraft, og en afskedigelse givet på grund af overførslen er ugyldig. Køberen arver ansættelsesforpligtelserne, uanset om de fremgik af datarummet eller ej, hvilket er grunden til, at ansættelsesmappen er den del af due diligence med mindst tolerance over for genveje.

En aktiehandel forbliver normalt uændret i ansættelsesforhold, fordi arbejdsgiveren stadig er den samme juridiske enhed. Det fjerner dog ikke høringsforpligtelserne. Hvor virksomheden har et samarbejdsudvalg, kræver artikel 25 i Wet op de ondernemingsraden, at der indhentes rådgivning om en foreslået overdragelse af kontrol i god tid, på et tidspunkt hvor rådgivningen stadig kan påvirke beslutningen. At spørge bagefter er ikke overholdelse af reglerne, og samarbejdsudvalget kan anfægte beslutningen ved Ondernemingskamer (Erhvervskammeret) under [selskabet]. Amsterdam Appelretten. Fagforeninger skal muligvis også underrettes i henhold til SER-fusionskodekset. Vores beskæftigelsesadvokater Indbygg disse trin i tidsplanen, fordi de er de forpligtelser, der har størst sandsynlighed for at flytte en færdiggørelsesdato.

Dokumenterne og hvad hver af dem indeholder

Et hollandsk opkøb resulterer i et forudsigeligt sæt dokumenter, og hvert enkelt indebærer en forskellig form for risiko. Aktiekøbsaftalen eller aktivkøbsaftalen er det kommercielle hjerte: den fastsætter prisen og betalingsmekanismen, de betingelser, der skal opfyldes før gennemførelse, sælgers garantier, de specifikke skadesløsholdelser, ansvarsgrænserne og de restriktive klausuler. Oplysningsbrevet er direkte imod dette og undervurderes ofte af købere, fordi alt, hvad der er rimeligt oplyst i det, kvalificerer garantierne. En garanti, der ser vandtæt ud i aftalen, kan tømmes ud af to linjer i oplysningsbrevet og en mappe i datarummet.

Notardokumentet om overdragelse af aktier udfører selve aktieoverdragelsen og udarbejdes af notaren ud fra aftalen. Ved siden af ​​dette følger virksomhedens godkendelser: aktionær- og bestyrelsesbeslutninger, og hvor vedtægterne kræver det, godkendelse fra et tilsynsråd. Finansiering tilføjer en låneaftale, sikkerhedsdokumenter såsom pant i aktierne og i tilgodehavender samt garantier. Hvor intellektuel ejendom er central for målet, er der behov for separate overdragelsesdokumenter for rettigheder, der aldrig blev korrekt overført til virksomheden i første omgang, en mangel, som vores IP-advokater regelmæssigt støder på i teknologimål, hvis tidlige udvikling blev udført af entreprenører.

To klausuler fortjener opmærksomhed frem for alt andet. Den første er ansvarsarkitekturen: loftet, de minimis- og kurvgrænserne, samt de frister, inden for hvilke et krav skal anmeldes. Disse kontraktperioder er normalt langt kortere end den lovpligtige forældelsesfrist på fem år for kontraktkrav i henhold til artikel 3:307 i den borgerlige lovbog, og når en kontraktlig anmeldelsesfrist er udløbet, er kravet simpelthen væk. Den anden er samspillet mellem garantierne og den generelle ret. Hollandsk lov giver en køber retsmidler for fejl (dwaling) i henhold til artikel 6:228 i den borgerlige lovbog, og en sælger, der har forholdt sig tavs om noget, han vidste var væsentligt, kan pålægges en oplysningspligt, der vejer tungere end købers pligt til at undersøge. Veludformede aftaler omhandler dette udtrykkeligt i stedet for at overlade det til senere diskussion.

Prismekanismer, escrow og garantiforsikring

Hollandsk praksis bruger de samme to prismekanismer som resten af ​​Europa, og valget afgør, hvem der bærer handelsrisikoen mellem underskrivelse og afslutning. Under en locked-box fastsættes prisen på baggrund af en nylig balance, den økonomiske risiko overgår til køber fra denne dato, og sælger forpligter sig til ikke at udvinde værdi i mellemtiden; beskyttelsen er lækageklausulen, ikke en efterfølgende regnskabsøvelse. Under afslutningsregnskaber justeres prisen efter afslutningen for faktiske kontanter, gæld og driftskapital, hvilket er mere præcist og betydeligt mere retssagerækkende. Uanset hvilken der vælges, udfører definitionerne af gæld og driftskapital mere arbejde end den overordnede multiplum.

Køberens sikkerhed kan normalt tage en af ​​tre former. En del af prisen kan holdes på notarens tredjepartskonto eller i en escrow-konto i hele kravperioden; en del kan udskydes som et sælgerlån eller en earn-out, som derefter har brug for sin egen beskyttelse mod, at køberen driver virksomheden på en måde, der undertrykker earn-out'en; eller garantieksponeringen kan overføres til et forsikringsselskab gennem en garanti- og ansvarsforsikring, hvilket er blevet almindeligt i hollandske mellemstore handler med private equity eller pensionerede sælgere. Forsikring erstatter ikke due diligence: forsikringsselskaber prissætter på kvaliteten af ​​køberundersøgelsen og udelukker, hvad køberen allerede vidste.

Finansieringssporet skal afstemmes med alt dette. Långiverens forudsætninger, sikkerhedspakken og pengestrømmen skal times, så pengene først bevæger sig, når skødet er underskrevet, og beskyttelsen er på plads. I praksis er notaren omdrejningspunktet: Købsprisen indbetales på notarens tredjepartskonto, skødet underskrives, og pengene frigives samme dag. Vores erhvervsadvokater koordinerer denne koreografi med långivere og notaren, så ingen parter er eksponeret mellem betaling og overførsel.

Godkendelser, der suspenderer færdiggørelsen

Nogle godkendelser er betingelser, man ikke kan omgå. Fusioner, der opfylder omsætningstærsklerne i Mededingingswet, skal anmeldes til Autoriteit Consument en Markt, og transaktionen må ikke gennemføres før godkendelse; handling før godkendelse, kendt som "gun jumping", er i sig selv en overtrædelse. Investeringer i virksomheder, der er aktive inden for vitale processer eller følsom teknologi, kan kræve screening i henhold til Wet veiligheidsstoots investeringen, fusies en overnames, som har været gældende siden 1. juni 2023 og administreres af Bureau Toetsing Investeringen. Sektortilsynsmyndigheder har deres egne ordninger: en erklæring om ingen indsigelser fra De Nederlandsche Bank eller Autoriteit Financiele Markten for finansielle virksomheder og separate godkendelsesruter inden for sundhedspleje og energi.

Disse betingelser skal indskrives i aftalen som opsættende betingelser med en lang frist, en fordeling af, hvem der indgiver sagen, og hvem der bærer risikoen for en afhjælpning, samt en pligt til samarbejde med tænderne. Indtil godkendelse er givet, forbliver køber og sælger uafhængige konkurrenter: informationsudveksling skal foregå gennem et rent team, og integrationsplanlægning skal forblive på papir. Selve godkendelsesanalysen og faldgruberne omkring den er dækket i vores M&A-tjekliste.

Grænseoverskridende handler: sprog, gældende lov og personoplysninger

En international transaktion tilføjer tre praktiske lag. Det første er sprog. Et notarielt dokument, der overfører aktier i et hollandsk selskab, udfærdiges på hollandsk, medmindre notaren accepterer et andet sprog, og de lovmæssige betingelser er opfyldt, og eventuelle fremmedsprogede dokumenter i udfyldningspakken kan kræve bekræftede oversættelser eller en apostille. Hvor selve aftalen er tosproget, er en klausul om det gældende sprog afgørende; to lige autentiske tekster er en tvist, der venter på at ske.

Det andet er gældende lov og værneting. Parterne kan i vid udstrækning frit vælge kontraktens lov, men de kan ikke fravælge hollandsk selskabsret: Gyldigheden af ​​aktieoverdragelsen, virksomhedens godkendelser og samarbejdsudvalgets stilling er underlagt hollandsk lov, uanset hvad aftalen siger. Valget mellem de hollandske domstole og voldgift bestemmer derefter hastigheden og omkostningerne ved håndhævelsen, og vores retssagsteam er involveret i dette valg før underskrivelse snarere end efter et krav opstår.

Det tredje er personoplysninger. Et datarum indeholder medarbejderfiler, kunderegistre og ofte særlige kategorier af data. GDPR gælder lige så meget for videregivelse under due diligence som for virksomheden bagefter: minimer, hvad der uploades, anonymiser eller aggreger, hvor det kommercielle formål tillader det, registrer det juridiske grundlag for hver overførsel, og hold aftalerne med datarumsudbyderen dokumenteret. Købere, der lader dette være indtil integrationen, arver compliance-gabet sammen med virksomheden.

Hvad styrer omkostningerne, og hvad styrer tidsplanen

Juridiske omkostninger ved et opkøb sporer omfanget, og omfanget bestemmes af fire ting: strukturen, antallet af enheder og jurisdiktioner, dybden af ​​den ønskede undersøgelse, og hvor mange tredjeparter, der skal sige ja. Vi arbejder på timepriser, der aftales skriftligt, før vi starter, og, hvor omfanget kan defineres, på et fast gebyr pr. fase. Bed enhver rådgiver om et faseopdelt budget med et loft pr. fase og en ugentlig rapport herom; denne ene disciplin gør mere for at kontrollere omkostningerne end at forhandle prisen. Tredjepartsomkostninger ligger uden for dette: notargebyret for skødet, oversættelser, arkiveringsgebyrer, långivers gebyrer og enhver garantiforsikringspræmie.

Tidsplanen styres af afhængigheder snarere end af ambitioner. De punkter, der oftest ændrer en hollandsk færdiggørelsesdato, er samarbejdsudvalgets rådgivningsperiode, tredjepartssamtykker i en aktivhandel, en fusionskontrol- eller investeringsscreeningsgennemgang, långivers præcedensbetingelser, herunder identifikationskontrol, samt notarens tilgængelighed og sagskrav. En aftale, der skal opfylde betingelser, vil adskille underskrivelse fra færdiggørelse, nogle gange med måneder; et simpelt aktiekøb mellem to velforberedte parter kan underskrives og fuldføres på samme dag. Det ærlige svar på, hvor lang tid det tager, er, at det afhænger af, hvilket af disse fem punkter der gælder for dig, og det kan fastslås i det første møde.

Hvad skal man medbringe til et første møde

Et fokuseret første møde sparer flere penge end nogen senere forhandling. Medbring den kommercielle disposition først: hvad du køber eller sælger, den forventede pris, den tilsigtede struktur og den deadline, du arbejder hen imod, inklusive det tidspunkt, hvor du vil gå din vej. Medbring derefter de dokumenter, der hurtigt lader en advokat se den reelle risiko.

• Et uddrag fra handelsregisteret, de gældende vedtægter og målets aktionærregister.
• Aktieejerstrukturen, herunder eventuelle aktionæraftaler, optioner eller depotbevisordninger.
• Det seneste årsregnskab og de nuværende ledelsestal.
• De fem største kunde- og leverandørkontrakter, leje af lokaler og eventuelle finansieringsaftaler med deres klausuler om ændring af kontrol og opsigelse.
• En oversigt over antal medarbejdere, nøglepersoner, gældende kollektiv overenskomst og om der findes et samarbejdsudvalg.
• Registeret over immaterielle rettigheder og overdragelser fra stiftere og entreprenører.
• Tilladelser og licenser samt enhver korrespondance med en tilsynsmyndighed.

Hvis disse dokumenter er ufuldstændige, er det i sig selv nyttige oplysninger. Et mål, der ikke kan fremvise sit eget aktionærregister eller sine IP-overdragelser, har et problem, som alligevel vil dukke op under due diligence, og det er langt billigere at finde det før en hensigtserklæring end efter eksklusivitet er givet.

Hvordan Law & More understøtter din transaktion

Vi agerer for købere og sælgere ved hollandske opkøb fra vores kontorer i Eindhoven og Amsterdam, på hollandsk, engelsk, fransk, tysk og tyrkisk, og vi arbejder som ét team med notaren, långiveren og din skatterådgiver i stedet for at sende dokumenter mellem siloer. Vi fortæller dig tidligt, hvad de reelle risici i en sag er, hvad der kan løses før færdiggørelse, og hvad der skal prissættes eller forsikres, og vi holder tidsplanen samlet ét sted, så intet samtykke, betingelse eller godkendelse opdages for sent. Hvis du forbereder et køb eller et salg, så kontakt Law & More for en indledende vurdering af struktur, tidsplan og omfang.