Som direktør for et hollandsk BV eller NV er du i princippet ikke ansvarlig for virksomhedens gæld: virksomheden skylder den selv. Du bliver kun personligt ansvarlig, hvis du kan bebrejdes alvorligt, og loven regulerer dette gennem fire ruter: ansvar over for virksomheden, ansvar over for kreditorer, ansvar for underskud i konkurs og ansvar for ubetalte skatter. Den vigtigste undtagelse er konkursruten, hvor forsinket indgivelse af årsregnskabet alene kan flytte bevisbyrden over på dig.
Nedenfor forklarer vi hver rute, forsvarene og hvad direktører og kreditorer hver især skal kontrollere. Reglerne findes i Bog 2 og Bog 6 i den hollandske borgerlige lovbog (BW) og i Lov om opkrævning af statsskatter fra 1990 (Invorderingswet).
Indholdsfortegnelse
Hvornår er en direktør ansvarlig over for selskabet?
I henhold til artikel 2:9 i BW skal enhver direktør udføre sine pligter korrekt. En direktør er kun ansvarlig over for selskabet, hvis han kan bebrejdes alvorligt (ernstig verwijt), bedømt ud fra samtlige omstændigheder (Højesteret 10. januar 1997, Staleman/Van de Ven, ECLI:NL:HR:1997:ZC2243).
Relevant circumstances are the nature of the business, the risks involved, the division of tasks within the board and the information the director had. Acting contrary to the articles of association or a clear statutory rule usually amounts to a serious reproach. Article 2:9 also makes board responsibility collective: each director is liable for the whole, unless he shows that the matter did not fall within his tasks and that he was not negligent in taking measures.
Typiske tilfælde er indgåelse af risikable transaktioner uden tilstrækkelig information, ignorering af en interessekonflikt og manglende føring af korrekt bogføring i henhold til artikel 2:10 i konkursloven. En decharge (frigørelse) givet af generalforsamlingen dækker kun, hvad der fremgik af årsregnskabet eller på anden måde er oplyst, og den har ingen virkning mod kuratoren eller tredjeparter.
Hvornår er en direktør ansvarlig over for kreditorer?
En kreditor kan holde en direktør personligt ansvarlig i erstatningssager uden for kontrakt i henhold til artikel 6:162 i BW. Kreditoren skal bevise, at direktøren kan bebrejdes alvorligt og personligt.
Højesteret skelner mellem to situationer (Ontvanger/Roelofsen, 8. december 2006, ECLI:NL:HR:2006:AZ0758). For det første indgår direktøren en forpligtelse på selskabets vegne, mens han vidste eller burde have forstået, at selskabet ikke kunne opfylde sine forpligtelser, og ikke tilbød nogen regresret. For det andet forårsager eller tillader direktøren, at selskabet ikke betaler, for eksempel ved selektiv betaling til et tilknyttet selskab, mens han vidste eller burde have forstået, at dette ville efterlade kreditoren uden regresret.
To yderligere muligheder er lette at overse. I henhold til artikel 2:203 i BW er en person, der handler i navnet på en endnu ikke stiftet BV, personligt bundet, indtil selskabet ratificerer loven. Indtil en ny BV er registreret i handelsregisteret, hæfter dens direktører solidarisk med selskabet (artikel 2:180 i BW).
Hvornår er en direktør ansvarlig i konkurs?
Hvis et BV går konkurs, kan kuratoren (kuratoren) holde hver direktør solidarisk ansvarlig for hele underskuddet. Dette kræver åbenbart utilstrækkelig ledelse i de tre år før konkursen, som sandsynligvis er en væsentlig årsag til konkursen (artikel 2:248 BW; artikel 2:138 BW for NV).
Åbenbart utilstrækkelig ledelse er en strengere standard end den alvorlige bebrejdelse i artikel 2:9 i BW. Den gælder, når ingen rimeligt handlende direktør ville have handlet på samme måde under de samme omstændigheder.
Den lovbestemte formodning
Hvis bestyrelsen ikke har overholdt bogføringspligten i artikel 2:10 i BW, eller har indgivet årsregnskabet for sent i henhold til artikel 2:394 i BW, er der ved lov fastslået utilstrækkelig ledelse. Det formodes da, at dette var en væsentlig årsag til konkursen. Direktøren kan afkræfte denne formodning ved at påvise, at andre forhold, såsom tabet af en større kunde, forårsagede konkursen.
Grænser og forsvar
En direktør, der kan påvise, at den ukorrekte ledelse ikke kan tilskrives ham, og at han ikke har været uagtsom ved at træffe foranstaltninger for at forhindre dens konsekvenser, er ikke ansvarlig. Retten kan nedsætte beløbet, hvis det er urimeligt højt i betragtning af den ukorrekte ledelses art og alvor (artikel 2:248(4) i BW). En mindre forsinkelse i indgivelsen ses bort fra.
Hvornår er en direktør ansvarlig for ubetalt skat?
I henhold til artikel 36 i lov om opkrævning af statslige skatter fra 1990 kan en direktør holdes ansvarlig for ubetalt lønskat og moms i virksomheden. Det vigtigste skridt er en rettidig meddelelse om manglende betalingsevne til skattemyndighederne (Belastingdienst).
Meddelelsen skal gives inden for to uger efter, at skatten forfaldt. Hvis den gives rettidigt, skal skattemyndighederne bevise, at den manglende betaling skyldtes åbenbart ukorrekt forvaltning i de foregående tre år. Hvis den ikke gives rettidigt, formodes ukorrekt forvaltning, og direktøren kan kun undgå det ved at bevise, at den forsinkede anmeldelse ikke var hans skyld. En lignende ordning gælder for bidrag, der skyldes til en obligatorisk sektorpensionsfond.
Hvem tæller som direktør?
Ansvaret er ikke begrænset til direktører, der er registreret i handelsregisteret. En person, der faktisk har fastsat selskabets politik, som om vedkommende var direktør, behandles som direktør i tilfælde af konkursansvar (artikel 2:248(7) i BW).
Hvis direktøren selv er en juridisk enhed, for eksempel en management BV, påhviler ansvaret også solidarisk direktørerne i denne enhed (artikel 2:11 i BW). En fratrædelse ophører ikke med ansvaret for handlinger i løbet af din periode, og treårsperioden i konkurs regnes tilbage fra konkursdatoen, ikke fra din fratrædelse.
Hvornår bliver ansvar strafferetligt?
En juridisk enhed kan begå en strafbar handling (artikel 51 i den hollandske straffelov). Anklagemyndigheden kan derefter retsforfølge virksomheden, dem, der bestilte handlingen, dem, der rent faktisk instruerede den, eller begge dele.
Eksempler er regnskabssvindel i forbindelse med en konkurs og skattesvig. Strafferetligt ansvar er adskilt fra civilretligt ansvar: en frifindelse udelukker ikke et civilretligt krav fra bobestyreren.
Hvordan reducerer du risikoen som direktør?
Næsten ethvert vellykket forsvar hviler på en samtidig dokumentation, der viser, at en beslutning blev truffet på tilstrækkelige oplysninger. Gem denne dokumentation undervejs.
- Referat af bestyrelsesbeslutninger med de oplysninger, de var baseret på, herunder afvigende synspunkter.
- Hold bøgerne ajour i overensstemmelse med artikel 2:10 i BW, og indsend årsregnskabet til tiden.
- Anvend udlodningstesten i artikel 2:216 i BW, før der udbetales udbytte.
- Meddel manglende evne til at betale skat inden for to uger i henhold til artikel 36 i loven om opkrævning af statslige skatter.
- Tjek om der er en forsikring for direktører og funktionærer (D&O), og hvad den ikke dækker. Læs mere på ansvarsforsikring i Holland.
Hvad skal man som direktør tjekke?
- Er årsregnskaberne for de seneste år indgivet til KVK inden for de lovpligtige frister?
- Kan administrationen til enhver tid vise virksomhedens rettigheder og forpligtelser?
- Er nye forpligtelser stadig dækket af realistiske forventninger til betaling?
- Er betalinger til tilknyttede virksomheder eller aktionærer berettigede, når andre kreditorer forbliver ubetalte?
- Er der blevet meddelt manglende evne til at betale lønsumsafgift eller moms inden for to uger?
- Er afvigende synspunkter på risikable beslutninger blevet registreret i referatet?
Hvad skal man som kreditor undersøge?
- Vidste direktøren, eller burde han have vidst, at virksomheden ikke kunne betale, da kontrakten blev indgået?
- Blev virksomhedens penge overført til nærtstående parter, mens din faktura forblev ubetalt?
- Har virksomheden indgivet sit årsregnskab til tiden? Tjek KVK registrere.
- Er der en konkurs, i hvilket tilfælde det er kuratoren og ikke dig, der fremsætter kravet i henhold til artikel 2:248?
- Kan du bevise fakta med e-mails, referater eller kontoudtog?
What can we do for you with director liability?
Vores team inden for selskabsret repræsenterer direktører, virksomheder, kreditorer og bobestyrere.
- Vi vurderer, hvor din reelle eksponering ligger i henhold til artikel 2:9, 6:162 og 2:248 i BW og artikel 36 i lov om opkrævning af statsskatter.
- Vi besvarer et erstatningskrav fra en bobestyrer eller kreditor og opbygger forsvaret ud fra dine registre.
- Vi udarbejder og indsender meddelelsen om manglende betalingsevne til skattemyndighederne.
- Vi gennemgår, om din D&O-police dækker kravet, og underretter forsikringsselskabet rettidigt.
- Vi fremsætter erstatningskrav mod direktører på vegne af kreditorer.
Resumé
- Selskabet har sin egen gæld; en direktør er kun ansvarlig, hvis han kan bebrejdes alvorligt.
- Over for selskabet: Artikel 2:9 BW; over for kreditorer: Artikel 6:162 BW, efter Ontvanger/Roelofsen-dommen.
- Ved konkurs: Artikel 2:248 i konkursloven, med en formodning, hvis bøgerne eller årsregnskaberne ikke er i orden.
- For lønsumsafgift og moms: Meddel manglende betalingsevne inden for to uger (artikel 36 i lov om opkrævning af statsskatter).
- De facto-direktører og direktører for en virksomhedsdirektør kan også være ansvarlige.
Ofte stillede spørgsmål
Kan en ikke-udøvende direktør holdes ansvarlig?
Ja. Tilsynsførende direktører og bestyrelsesmedlemmer har deres egen pligt til at føre tilsyn, og i tilfælde af konkurs gælder et tilsvarende ansvar for tilsynsførende direktører. Deres ansvar afhænger af, hvordan de har udført deres egne opgaver.
Beskytter en opsigelse mig mod tidligere forpligtelser?
Nej. En fratrædelse afslutter din rolle for fremtiden, men du forbliver ansvarlig for din adfærd i din periode. Ved konkurs kan kuratoren se tre år tilbage fra konkursdatoen.
Hvad er en de facto direktør i henhold til hollandsk lov?
En person, der har fastsat selskabets politik, som om vedkommende var direktør, uden formelt at være udpeget. Ved konkursansvar behandles vedkommende som direktør i henhold til artikel 2:248(7) i BW.
Hvad sker der, hvis årsregnskabet indsendes for sent?
I en konkurssituation etablerer for sen indgivelse af konkursbegæring ukorrekt forvaltning i henhold til loven og skaber en formodning om, at det var en væsentlig årsag til konkursen. Direktøren skal derefter bevise, at andre omstændigheder forårsagede konkursen.
