Udbytteudlodning fra et hollandsk BV: de to lovpligtige tests

Kort sagt: en udlodning af udbytte fra et hollandsk BV kræver to beslutninger, ikke én. Generalforsamlingen beslutter at udlodde, men i henhold til artikel 2:216 i den hollandske borgerlige lovbog har denne beslutning ingen virkning, før bestyrelsen godkender den. Bestyrelsen kan kun godkende efter to tests: balancetesten (egenkapitalen skal stadig overstige de reserver, der kræves i henhold til loven eller vedtægterne) og udlodningstesten (selskabet skal fortsat være i stand til at betale sin gæld, når den forfalder). Direktører, der godkender en udlodning, som de burde have vidst, at selskabet ikke kunne bære, hæfter personligt for underskuddet. En aktionær, der vidste det, skal muligvis tilbagebetale det, han modtog.

Udbytte fra et hollandsk BV er reguleret af artikel 2:216 i den hollandske borgerlige lovbog, som opdeler beslutningen i to. Generalforsamlingen beslutter, at der skal foretages en udlodning, og hvor stor den er. Bestyrelsen beslutter derefter, om den rent faktisk kan udbetales. Bestyrelsen skal nægte godkendelse, hvis den ved eller med rimelighed burde forudse, at selskabet ikke vil være i stand til at fortsætte med at betale sin forfaldne gæld bagefter. Uden denne godkendelse har aktionærernes beslutning ingen virkning, og udbetaling under alle omstændigheder udsætter direktørerne for personligt ansvar over for selskabet.

Hvad er en fordeling, og hvem bestemmer den?

En udlodning er en betaling til en aktionær på grund af aktierne, og generalforsamlingen træffer beslutning herom, medmindre andet er angivet i vedtægterne. Det er en af ​​de to sædvanlige måder, hvorpå en direktør-aktionær (DGA) trækker værdi ud af en BV, den anden er ved løn.

Juridisk set er løn og udbytte ikke relateret til hinanden. Løn er betaling for arbejde udført som direktør eller ansat. Et udbytte er en udlodning til en aktionær, fordi vedkommende besidder aktier. Derfor er reglerne så forskellige: Ansættelsesretten beskytter den person, der arbejder, mens udlodningsreglerne i Bog 2 beskytter virksomhedens kreditorer mod, at en aktionær tager virksomheden tomhændet.

Udgangspunktet er, at generalforsamlingen har kompetence til at fordele overskuddet og træffe beslutning om udlodning, medmindre vedtægterne giver denne beføjelse til et andet organ. Læs dine vedtægter, før du antager noget. En BV med en investor, et tilsynsråd eller to aktieklasser har ofte en forskellig ordning, og en beslutning truffet af det forkerte organ kan anfægtes som ugyldig.

Det andet punkt er, at en beslutning ikke er det samme som en generalforsamling. I henhold til hollandsk selskabsret kan aktionærer vedtage en beslutning uden for en generalforsamling, medmindre vedtægterne bestemmer andet, forudsat at alle, der er berettiget til at deltage i møder, har accepteret denne måde at træffe beslutninger på. Siden den fleksible BV-reform i 2012 kræver loven samtykke til metoden, ikke en enstemmig afstemning om selve beslutningen. For enkeltaktionær-BV'er er dette den normale rute, og den er fuldt ud gyldig. Du behøver ikke at indkalde til og føre referat af et formelt møde med dig selv. Det, du i alle tilfælde har brug for, er en skriftlig, dateret og underskrevet protokol over beslutningen. Hvis du afholder en generalforsamling, kan vedtægterne give aktionærer mulighed for at deltage og stemme elektronisk.

Det tredje punkt er det, folk overser: aktionærernes beslutning er betinget. Artikel 2:216 bestemmer, at en beslutning om udlodning ikke har nogen virkning, så længe bestyrelsen ikke har godkendt den. Bestyrelsen er ikke et gummistempel. Den har sin egen lovpligtige pligt, sin egen test for at udføre den og sit eget ansvar, hvis den tager fejl. Hvor aktionæren og direktøren er den samme person, bærer denne person to kasketter efter hinanden og skal kunne fremvise det.

Kan en BV udlodde aktiver i stedet for kontanter, og hvordan adskiller en NV sig?

Ja, en BV kan udlodde et aktiv, medmindre dens vedtægter udelukker dette. Tænk på en tilgodehavende, en bil eller en kapitalinteresse. De to tests gælder på præcis samme måde, med et ekstra spørgsmål: værdiansættelse. Udlodningsbeløbet er værdien af ​​det, der overdrages, så en forsvarlig værdiansættelse hører hjemme i sagen, og det er fornuftigt at få aktionærerne til at acceptere den. En naturalieudlodning udløser også overdragelsesformaliteterne for selve aktivet. Aktier i en anden BV kan for eksempel kun overføres ved notarialt dokument.

Reglerne i denne artikel er dem, der gælder for BV. Et aktieselskab (NV) har et andet og strengere regime. Det er bygget op omkring kapitalvedligeholdelse snarere end en likviditetstest på bestyrelsesniveau, og NV'en har stadig en minimumskapital. Hvis du omdanner et BV til et NV eller underretter det hollandske datterselskab af en udenlandsk koncern, skal du kontrollere, hvilket regime der gælder, før du kopierer en beslutning. Den samme forsigtighed gælder for en fond eller et kooperativ: om de overhovedet må udlodde, afhænger af vedtægterne og er for en fond begrænset ved lov.

Hvad kræver balancetesten?

Balancetesten stiller ét spørgsmål: Overstiger virksomhedens egenkapital efter udlodningen stadig de reserver, som den skal holde i henhold til loven eller vedtægterne? Hvis ikke, kan generalforsamlingen slet ikke træffe afgørelse om udlodningen. Testen er et øjebliksbillede baseret på tallene, og det er den nemmeste af de to at anvende.

Der er to slags reserver, der er låst. Lovpligtige reserver er dem, som årsregnskabsreglerne kræver, at et selskab danner. Det mest kendte eksempel er reserven for aktiverede udviklingsomkostninger; en opskrivningsreserve og visse reserver for kapitalandele fungerer på samme måde. De reserver, der kræves i henhold til vedtægterne, er dem, som aktionærerne pålagde sig selv, da selskabet blev stiftet, eller da vedtægterne sidst blev ændret. Alt over denne linje er i princippet udlodningsbart, inklusive overført overskud fra tidligere år.

Dette besvarer et ofte stillet spørgsmål. En BV, der har haft underskud i år, kan stadig udlodde, fordi testen ser på den akkumulerede egenkapital, ikke på årets resultat. Det forklarer også, hvorfor balancetesten er en svag begrænsning for den typiske ejerledede BV. En virksomhed uden lovpligtige eller kontraktlige reserver består testen, så længe dens egenkapital ikke bliver negativ. Siden 2012 har BV'en ingen minimumskapital, så der er heller ingen kapitalbund. Den reelle grænse for, hvad du sikkert kan hæve, er den anden test.

Et teknisk punkt. Når hver udlodning beregnes, tæller de aktier, som selskabet besidder i sin egenkapital, ikke med, medmindre andet er fastsat i vedtægterne (artikel 2:216 stk. 5). Vedtægterne kan også give aktieklasser forskellige overskudsrettigheder. Hvor de gør det, skal beslutningen følge denne fordeling i stedet for en simpel forholdsmæssig opdeling.

Hvad kræver distributionstesten, og hvad skal bestyrelsen dokumentere?

Udlodningstesten er bestyrelsens test: bestyrelsen skal nægte godkendelse, hvis den ved, eller med rimelighed burde forudse, at virksomheden efter udlodningen ikke kan fortsætte med at betale sin forfaldne gæld. Det er en fremadskuende vurdering af likviditet, ikke en beregning, og det er her, bestyrelsesmedlemmer kommer i problemer.

Loven nævner ikke en periode. Den tolvmånedershorisont, som rådgivere almindeligvis bruger, stammer fra den parlamentariske historie bag den fleksible BV-lovgivning og fra praksis. Det er en fornuftig arbejdsregel, ikke en lovbestemt frist. Hvis virksomheden har en forpligtelse, der forfalder i måned femten, som den åbenlyst ikke kan opfylde, kan bestyrelsen ikke gemme sig bag et tolvmånedersvindue. På den anden side behøver en bestyrelse ikke at garantere fremtiden. Den skal foretage en rimelig vurdering ud fra de oplysninger, der er rimeligt tilgængelige på det tidspunkt.

En forsvarlig vurdering ser på hele billedet:

• likviditetsprognosen for det kommende år;
• selskabsskat og moms, der stadig skal betales;
• løn- og huslejeforpligtelser;
• tilbagebetalings- og klausulplaner for lån;
• afhængighed af et par store kunder;
• forpligtede investeringer, verserende krav og tvister;
• enhver garanti eller ethvert gruppeansvar, som virksomheden har påtaget sig.

Hvis virksomheden er en del af en koncern, indgår de andre koncernselskabers position også i vurderingen. Et internt krav er kun værd, hvad debitor er værd.

Skriv det ned. Bestyrelsesbeslutningen skal angive, at begge test blev udført, i et par konkrete sætninger angive, hvad bestyrelsen undersøgte, give konklusionen og være dateret og underskrevet, før pengene overføres. Vedhæft de anvendte tal. En beslutning skrevet efter kendsgerningen, eller en fil, der kun indeholder sætningen om, at testene blev udført, er meget lidt værd, når en kurator stiller spørgsmålet to år senere. Dette er det billigste bevis, en direktør nogensinde vil frembringe, og ofte det, der mangler.

Hvem er ansvarlig, hvis fordelingstesten var forkert?

De direktører, der kendte til eller burde have forudset problemet, hæfter solidarisk over for selskabet, og en aktionær, der kendte til det, kan være nødt til at tilbagebetale. I henhold til artikel 2:216, stk. 3, skal direktørerne, hvis selskabet ikke kan betale sin forfaldne gæld efter udlodningen, dække det underskud, der er forårsaget af udlodningen, plus lovpligtige renter fra udlodningsdagen. Kravet tilhører selskabet, så i praksis fremsætter en kurator det.

En direktør kan undgå ansvar ved at bevise, at undladelsen ikke er hans skyld, og at han ikke var uagtsom i forbindelse med at træffe foranstaltninger for at afværge konsekvenserne. Det er et reelt forsvar, men et snævert et. At være uenig i bestyrelseslokalet og registrere denne uenighed er meget forskelligt fra at være fraværende eller uinformeret. En direktør, der underskriver en godkendelse uden at bede om tallene, har i realiteten afsløret sit forsvar.

Aktionæren er heller ikke uden for rækkevidde. En person, der har modtaget en udlodning, mens vedkommende vidste eller havde grund til at forudse, at selskabet ikke ville være i stand til at fortsætte med at betale sin gæld, skal kompensere for underskuddet. Hver modtager hæfter højst for beløbet eller værdien af ​​den udlodning, han har modtaget, plus lovpligtig rente fra udlodningsdagen. Hvor direktør og aktionær er den samme person, vil videnskravet normalt være opfyldt, hvilket er grunden til, at et dårligt dokumenteret udbytte i et ejerledet BV er en dobbelt eksponering. I henhold til artikel 2:216, stk. 4, påhviler ansvaret også enhver, der har fastlagt selskabets politik, som om vedkommende var direktør. At træde tilbage fra den formelle bestyrelsespost løser derfor ikke problemet.

Artikel 2:216 står ikke alene. En udlodning, der skader kreditorer, kan også understøtte et krav om ukorrekt udførelse af pligter over for selskabet og, i tilfælde af konkurs, et krav om åbenbart ukorrekt ledelse. En direktør, der lod selskabet påtage sig forpligtelser, som han vidste, det ikke kunne opfylde, kan også være ansvarlig erstatningspligtig over for den enkelte kreditor. Vores artikel om direktørers ansvar i et hollandsk BV forklarer, hvordan disse ruter interagerer, og artiklen om internt direktørers ansvar dækker den pligt, der skyldes over for selve selskabet.

I hvilken rækkefølge skal du tage trinene?

Forbered først tallene, derefter aktionærernes beslutning, derefter bestyrelsens godkendelse, og først derefter betal. Rækkefølgen er vigtig, fordi et skridt taget i forkert rækkefølge kan underminere de efterfølgende.

Først skal tallene udarbejdes. Fastlæg den udlodningsbare egenkapital i det senest godkendte årsregnskab, justeret for, hvad der er sket siden, og udarbejd den likviditetsprognose, som bestyrelsen vil basere sig på. For det andet skal aktionærbeslutningen vedtages på et møde eller skriftligt uden for et møde, hvis alle berettigede til at deltage har accepteret denne metode. Registrer beløbet, de aktier, det vedrører, og datoen. For det tredje skal bestyrelsen udføre og dokumentere begge tests og vedtage en underskrevet godkendelsesbeslutning. Først derefter træder udlodningen i kraft, og aktionæren kan gøre krav på beløbet.

For det fjerde, betal udbyttet og bogfør det korrekt, så reduktionen i egenkapitalen er synlig i regnskabet. For det femte, indsend kildeskatteopgørelsen for udbytte og betal skatten. Ifølge Skatte- og Toldforvaltningen (Belastingdienst) skal begge dele ske inden for en måned efter den dag, udbyttet stilles til rådighed, ikke efter datoen for bankoverførslen. Opbevar beslutningerne, de anvendte tal og selvangivelsen samlet i én fil. Hvis spørgsmålet nogensinde opstår, er den fil dit svar.

Udbytteproces og dokumentation

Hvorfor er årsregnskabet og dets indberetning vigtig her?

Fordi udlodningen normalt måles i forhold til egenkapitalen i det senest godkendte årsregnskab, og fordi for sen indgivelse svækker direktørens stilling i en senere konkurs. Bestyrelsen udarbejder regnskabet, generalforsamlingen godkender det, og det godkendte regnskab indgives til Handelskammeret (KVK). Den yderste frist for indgivelse er tolv måneder efter regnskabsårets udløb. I et BV, hvor alle aktionærer også er direktører, tæller alle direktørers underskrift af regnskabet som godkendelse, hvilket fremskynder indgivelsestidspunktet.

Ansvarskonsekvensen er det, der forbinder dette med udbytte. I en konkurs tæller manglende rettidig indgivelse af regnskabet som upassende ledelse. Det skaber også en formodning om, at den upassende ledelse var en væsentlig årsag til konkursen, hvilket direktøren derefter skal afkræfte. En direktør, der indgav en forsinket indgivelse og også godkendte en udlodning, starter samtalen med en bobestyrer i en svag position, fordi én sag skal besvare to spørgsmål på én gang. Indgivelse til tiden er derfor ikke administrativ rengøring; det hjælper med at holde udlodningen forsvarlig.

Det samme gælder for den underliggende administration. Et selskab skal føre registre, hvorfra dets rettigheder og forpligtelser til enhver tid kan fastslås. Hvis disse registre ikke viser, hvordan likviditetspositionen var på udlodningsdagen, kan udlodningstesten ikke rekonstrueres efterfølgende, uanset hvad beslutningen siger.

Kan du stadig distribuere, når virksomheden er under pres?

Kun med stor omhu, fordi de to tests er mest krævende præcis når pengene er mest efterspurgte. En virksomhed, der er i en vanskelig periode, forhandler med sin bank eller forbereder en omstrukturering, bør behandle enhver udlodning som en beslutning, som en person med interesse i at omstøde den vil gennemgå med bagklogskabens lys.

Tre konsekvenser følger. For det første skal udlodningstesten være baseret på en prognose, der tager ulempen alvorligt, såsom tab af en stor kunde, bankens opkald til en facilitet eller tab af en verserende retssag. For det andet bør en direktør, der tvivler på situationen, give udtryk for dette skriftligt og registrere, hvad der blev besluttet. En dokumenteret dissens er et forsvar; en uregistreret betænkelighed er ikke. For det tredje kan en kurator angribe en udlodning foretaget, mens virksomheden var på vej mod insolvens, ikke kun i henhold til udlodningsreglerne, men også i henhold til reglerne om skadevoldende transaktioner (actio pauliana) i konkursloven (Faillissementswet). Disse regler finder lettere anvendelse på en handling uden vederlag, såsom et udbytte, og på betalinger til en part med tilknytning til virksomheden. Som følge heraf kan aktionæren være nødt til at betale pengene tilbage, selv hvor direktørens eget ansvar er bestridt.

Hvis virksomheden reelt er i vanskeligheder, er den rigtige rækkefølge den modsatte af den instinktive. Tag fat på balancen og finansieringen først, og overvej først en udlodning, når situationen er stabil. Hvis en omstrukturering er på bordet, skal du søge rådgivning, før nogen udbetaling forlader virksomheden. En udlodning foretaget i forbindelse med en akkord eller en retsgodkendt aftale vil være et af de første punkter, der undersøges.

Kan man udbetale et interimudbytte, og hvilke andre muligheder er der?

Ja. Et udbytte behøver ikke at vente på årsregnskabet: en foreløbig udlodning (tussentijdse uitkering) er tilladt, og præcis de samme to tests gælder. Forskellen er bevismæssig. Uden et godkendt regnskab at støtte sig til, bør bestyrelsen i praksis basere balancetesten på en foreløbig opgørelse over aktiver og passiver og være i stand til at forklare, hvordan den nåede det udlodningsbare beløb. Foreløbige udbytter, der udbetales tilfældigt i løbet af året og først afstemmes ved årets udgang, er et svagt punkt, som en bestyrelsesmedlem vil se på først.

En udlodning er ikke den eneste måde, hvorpå værdi forlader en virksomhed, og de tilstødende ruter har deres egne regler:

• Et tilbagekøb af egne aktier foretaget af BV er også underlagt udlodningstesten og yderligere begrænsninger i Bog 2 og i vedtægterne.
• En formel kapitalnedsættelse ved ændring af vedtægterne kræver en separat procedure med en frist, hvor kreditorer kan gøre indsigelse.
• Et lån fra virksomheden til direktøren/aktionæren er ikke en udlodning, men det granskes nøje. En aftale, som ingen tredjepart ville have accepteret, kan omkarakteriseres, og forvaltere behandler en usikret løbende kontosaldo, der fortsætter med at vokse, som værdi, der er taget ud uden en resolution.

Når en virksomhed er tæt på insolvens, rejser alle disse muligheder det samme spørgsmål som ved udbytte: blev kreditorerne skadelidende?

Mange iværksættere ejer deres driftsselskab gennem et personligt holdingselskab. Juridisk set ændrer dette, hvem aktionæren er, ikke hvad reglerne er. En udlodning fra det driftsselskab, der er ansvarlig for virksomheden, til holdingselskabet skal bestå begge test på niveau med det driftsselskab. En senere udlodning fra holdingselskabet til den enkelte person skal bestå begge test igen på holdingselskabets niveau. Bestyrelsen i hvert selskab foretager sin egen vurdering. Den fordel, der normalt nævnes ved denne struktur, er en skattemæssig fordel, og om den er tilgængelig og umagen værd i dit tilfælde, er et spørgsmål for en skatterådgiver snarere end for os.

Hvad er de skattemæssige konsekvenser, og hvem rådgiver om dem?

En udlodning har skattemæssige konsekvenser på to niveauer, og din skatterådgiver er den rette person til at vurdere dem. Virksomheden skal indeholde kildeskat af udbytte og indgive en selvangivelse og betale inden for en måned efter, at udbyttet er stillet til rådighed. En aktionær med en væsentlig interesse angiver udlodningen i felt 2 i den personlige selvangivelse, og den indeholdte skat modregnes i den skyldige skat. Sådan fungerer det.

Vi angiver ikke satser eller tærskler her, fordi satserne i boks 2 og kildeskattesatsen ændrer sig regelmæssigt. Valget mellem løn og udbytte, timing af udlodninger og strukturering af en beholdning er spørgsmål til din skatterådgiver; vi sørger for, at de nedenstående virksomhedsbeslutninger er gyldige.

Hvad skal man som direktør undersøge, før man godkender udbytte?

Som direktør har du ansvaret i henhold til artikel 2:216(3) i BW, hvis virksomheden ikke kan fortsætte med at betale sin gæld. Tjek disse punkter, før pengene flyttes.

• Vedtægterne: hvilket organ bestemmer, om bestyrelsens godkendelse er nødvendig, og om der er fastsat en reserve.
• En likviditetsprognose for mindst de kommende tolv måneder, inklusive skat, lønninger, husleje, låneafdrag og udestående krav.
• En underskrevet og dateret bestyrelsesbeslutning, der dokumenterer både test, de anvendte tal og konklusionen, vedtaget før betaling.
• Enhver dissens registreres skriftligt, fordi en dokumenteret dissens er et forsvar, og en uregistreret tvivl er ikke.
• Årsregnskabet, der er indgivet til KVK til tiden, senest tolv måneder efter regnskabsårets udløb.
• Udbytteskatopgørelsen skal indgives og betales inden for en måned efter, at udbyttet er tilgængeligt.

Hvad skal man som aktionær, der modtager udbytte, være opmærksom på?

Som aktionær kan du blive nødt til at tilbagebetale et udbytte, hvis du vidste eller burde have forudset, at virksomheden ikke kunne fortsætte med at betale sin gæld. Tjek disse punkter, før du accepterer det.

• Aktionærernes beslutning dateres og underskrives og træffes på et møde eller skriftligt med alles samtykke til denne metode.
• Bestyrelsen har godkendt udlodningen inden udbetaling.
• Beslutningen følger hver aktieklasses overskudsrettigheder i vedtægterne.
• Timingen er ikke i nærheden af ​​et salg, en refinansiering eller en omstrukturering, som en bobestyrer senere kunne gennemgå.
• Som minoritetsaktionær kender du dine retsmidler, hvis flertallet blokerer eller gennemtvinger en udlodning i strid med virksomhedens interesser.

Hvad kan vi gøre for dig med en udbytteudbetaling?

Vores team inden for selskabsret håndterer den selskabsretlige side af udlodninger sammen med din skatterådgiver.

• Vi gennemgår dine artikler og fortæller dig, hvilken instans der træffer beslutningen, og hvilke reserver der gælder.
• Vi udarbejder aktionærbeslutningen og bestyrelsens godkendelsesbeslutning, inklusive referatet af begge test.
• Vi kontrollerer dokumentationen for tidligere udlodninger og udbedrer mangler, hvor loven tillader det.
• Vi udarbejder en udlodningspolitik til aktionæroverenskomsten.
• Vi repræsenterer direktører og aktionærer, når en kurator kræver tilbagebetaling i henhold til artikel 2:216 i konkursloven.

Resumé

• I henhold til artikel 2:216 i den hollandske borgerlige lovbog kræver et udbytte en aktionærbeslutning og bestyrelsens godkendelse; uden godkendelse har beslutningen ingen virkning.
• Balancetesten: Efter udlodningen skal egenkapitalen overstige de reserver, der kræves i henhold til loven eller vedtægterne.
• Udlodningstesten: Bestyrelsen skal nægte godkendelse, hvis den ved eller burde forudse, at virksomheden ikke kan fortsætte med at betale sin forfaldne gæld. Dokumenter dette før udbetaling.
• Direktører, der burde have vidst det, hæfter solidarisk for underskuddet; en aktionær, der vidste det, skal tilbagebetale op til det, han modtog.
• Indsend kildeskat af udbytte og betal det inden for en måned efter, at udbyttet er tilgængeligt, og overlad skatteplanlægningen til din skatterådgiver.

Ofte stillede spørgsmål