Hvis du låner penge ud, leverer varer på kredit eller investerer i en anden virksomhed, ønsker du sikkerhed for, at du får betalt. Hollandsk lov tilbyder flere måder at opnå denne sikkerhed på, kendt som økonomisk sikkerhed: solidarisk hæftelse, kaution (også kaldet escrow), garanti, en 403-erklæring, realkreditlån og pant. Hvilken der passer til din situation, afhænger af, hvad du kan tilbyde som sikkerhed, og hvor meget beskyttelse du har brug for. Uden økonomisk sikkerhed er en kreditor blot en usikret kreditor: Hvis debitor ikke kan betale eller går konkurs, konkurrerer et usikret krav normalt med mange andre krav og bliver ofte kun delvist betalt, om overhovedet. De nedenfor omtalte former tilføjer enten en anden part, der kan rettes til betaling, såsom solidarisk hæftelse, escrow og garanti, eller giver kreditor en ret til en specifik ejendom tilhørende debitor, såsom et realkreditlån eller et pant.
For iværksættere er det meget vigtigt at opnå økonomisk sikkerhed. Når du indgår aftale med en anden part, ønsker du at sikre dig, at modparten opfylder sine kontraktlige betalingsforpligtelser. Hvis du yder finansiering eller foretager investeringer til gavn for en anden person, ønsker du samtidig en garanti for, at det beløb, du har stillet til rådighed, på sigt bliver tilbagebetalt.
Med andre ord ønsker du at opnå økonomisk sikkerhed. Opnåelse af økonomisk sikkerhed sikrer, at långiveren har sikkerhed, når han opdager, at hans krav ikke vil blive opfyldt. Der er forskellige muligheder for iværksættere og virksomheder at opnå økonomisk sikkerhed. I denne artikel diskuterer vi flere aspekter af ansvar, kaution (escrow), (moderselskabs)garanti, 403-erklæringen, pant og pantsætning.
Hvad er solidarisk (fællesskabs)hæftelse?
Solidarisk hæftelse, også kaldet fælles hæftelse (hoofdelijke aansprakelijkheid), betyder, at en kreditor kan kræve hele gælden fra en af flere medskyldnere i stedet for kun en forholdsmæssig andel. Det stammer fra artikel 6:6 i den hollandske borgerlige lovbog.
I tilfælde af solidarisk hæftelse er der strengt taget ingen garanti, men der er en medskyldner, der påtager sig ansvaret for andre skyldnere. Eksempler på solidarisk hæftelse i selskabsforhold er partnerne i et partnerskab, der hæfter solidarisk for partnerskabets gæld, eller direktørerne i en juridisk enhed, der under visse omstændigheder kan holdes personligt ansvarlige for selskabets gæld. Solidarisk hæftelse etableres ofte som sikkerhed i en aftale mellem parterne.
Tommelfingerreglen er, at når en ydelse, der følger af en aftale, forfalder til betaling af to eller flere debitorer, er de hver især forpligtet til en ligelig andel. De kan derfor kun være forpligtet til at opfylde deres egen del af aftalen. Solidarisk hæftelse er dog en undtagelse fra denne regel. I tilfælde af solidarisk hæftelse gælder det, at der
er en ydelse, der skal udføres af to eller flere debitorer, men hvor hver debitor individuelt kan forpligtes til at udføre hele ydelsen. Kreditor har ret til opfyldelse af hele aftalen fra hver debitor. Derfor kan kreditor vælge, hvilken af debitorerne han ønsker at henvende sig til, og kan derefter kræve det fulde skyldige beløb fra denne ene debitor. Når én debitor betaler hele beløbet, skylder meddebitorerne ikke kreditor noget længere.
Hvordan fungerer regresretten?
En skyldner, der betaler den fulde gæld, kan inddrive sin andel fra medskyldnerne internt; dette kaldes regresret. Skyldnerne hæfter for at betale hinanden, så den gæld, der blev betalt af én skyldner, skal afregnes mellem alle skyldnere. Når en skyldner hæfter solidarisk for betaling af en gæld, og han betaler den fulde gæld, opnår han ret til at inddrive denne gæld fra sine medskyldnere.
Hvis en debitor ikke længere ønsker at hæfte solidarisk for den finansiering, han har indgået sammen med andre debitorer, kan han skriftligt anmode kreditor om at fritage ham for den solidariske hæftelse. Et eksempel på dette er den situation, hvor en debitor har indgået en fælles låneaftale med en partner, men ønsker at forlade virksomheden. I dette tilfælde skal der altid udarbejdes en skriftlig fritagelse for solidarisk hæftelse fra kreditor; en mundtlig forpligtelse fra dine meddebitorer om, at de vil betale gælden, er ikke tilstrækkelig. Hvis dine meddebitorer ikke kan eller ikke opfylder denne mundtlige aftale, kan kreditor stadig kræve hele gælden fra dig.
Hvornår har du brug for din ægtefælles samtykke?
Den ægtefælle eller registrerede partner til en solidarisk skyldner er beskyttet af loven . I henhold til artikel 1:88, stk. 1, litra c, i den hollandske borgerlige lovbog skal en ægtefælle have samtykke fra den anden ægtefælle for at indgå kontrakter, der er bindende for ham som solidarisk medskyldner, bortset fra som led i en virksomheds normale forretningsaktiviteter. Dette er det såkaldte samtykkekrav, der har til formål at beskytte ægtefæller mod retssager, der kan medføre en betydelig økonomisk risiko.
Når en kreditor holder en medskyldner solidarisk ansvarlig for hele kravet, kan dette også have konsekvenser for medskyldnerens ægtefælle. Der er dog en undtagelse fra dette krav om samtykke. I henhold til artikel 1:88, stk. 5, i den hollandske borgerlige lovbog kræves samtykke ikke, når direktøren for et aktieselskab eller et anpartsselskab (Dutch NV eller BV) har indgået aftalen, mens denne direktør, alene eller sammen med sine meddirektører, ejer majoriteten af aktierne, og aftalen er indgået i forbindelse med selskabets normale forretningsaktiviteter.
Med andre ord skal to krav begge være opfyldt: direktøren er administrerende direktør og majoritetsaktionær, eller ejer et flertal af aktierne sammen med sine meddirektører, og aftalen er indgået på vegne af selskabets normale forretningsaktiviteter. Når disse krav ikke begge er opfyldt, gælder kravet om samtykke.
Hvad er kaution (escrow)?
Kaution, på denne hjemmeside omtalt som escrow, er en måde at sikre, at et pengekrav bliver betalt. Det stammer fra artikel 7:850 i den hollandske borgerlige lovbog. Vi taler om escrow, når en tredjepart forpligter sig over for en kreditor til en forpligtelse, som en anden part (hovedebitor) skal opfylde. Dette gøres ved at indgå en escrow-aftale. Den tredjepart, der stiller sikkerhed, kaldes garanten. I henhold til hollandsk lov er der faktisk to forskellige sikkerhedsrettigheder, der ofte løst oversættes til "garanti" på engelsk; for at undgå forvirring forbeholder denne artikel ordet escrow til denne første, og garanti til den uafhængige forpligtelse, der diskuteres yderligere nedenfor.
Kautionisten påtager sig en forpligtelse over for hovedskyldners kreditor. Kautionisten hæfter derfor ikke for sin egen gæld, men for en anden parts gæld, og stiller personligt sikkerhed for betalingen af denne gæld med hele sin formue. En deponering kan aftales til opfyldelse af allerede eksisterende forpligtelser, men også for fremtidige forpligtelser.
I henhold til artikel 7:851, stk. 2, i den hollandske borgerlige lovbog skal disse fremtidige forpligtelser være tilstrækkeligt bestemmelige på det tidspunkt, hvor escrow-aftalen indgås. Hvis hovedskyldneren ikke kan opfylde sine forpligtelser, kan kreditoren henvende sig til kautionisten for at få dem opfyldt. I henhold til artikel 7:851 i den hollandske borgerlige lovbog afhænger escrow-aftalen af debitors forpligtelse, som den blev indgået til. Derfor,
Escrow-aftalen ophører med at eksistere, når debitor har opfyldt sine forpligtelser i henhold til hovedaftalen. En kreditor kan ikke blot henvende sig til kautionisten for at få gælden betalt: subsidiaritetsprincippet spiller en rolle i escrow-aftaler, så kreditoren kan ikke straks appellere til kautionisten om betaling. Kautionisten kan ikke holdes ansvarlig for betaling, før hoveddebitor har undladt at opfylde sine forpligtelser. Dette stammer fra artikel 7:855 i den hollandske borgerlige lovbog, og betyder, at en kautionist først kan holdes ansvarlig, efter at kreditor først har henvendt sig til hoveddebitoren.
Kreditor skal have gjort alt, hvad der er nødvendigt for at fastslå, at den skyldner, som kautionisten har forpligtet sig til, ikke har opfyldt sin betalingsforpligtelse. Under alle omstændigheder skal kreditor sende en misligholdelsesmeddelelse til hovedskyldneren. Kun hvis hovedskyldneren stadig ikke overholder sine forpligtelser efter at have modtaget denne meddelelse, kan kreditor appellere til kautionisten om betaling. Kautionisten kan også fremsætte de samme indsigelser som hovedskyldneren, såsom suspension, eftergivelse eller klage over manglende overholdelse. Dette fremgår af artikel 7:852 i den hollandske borgerlige lovbog.
Hvordan fungerer regres i escrow?
En kautionist, der betaler en debitors gæld, kan kræve dette beløb tilbage fra debitor: regresretten gælder også for escrow. Ved escrow gælder en særlig form for regresret, nemlig subrogation. Hovedreglen er, at et krav ophører med at eksistere, når det er betalt; subrogation er en undtagelse fra denne regel, fordi kravet overføres til en anden ejer. I dette tilfælde betaler en anden part end debitor kreditors krav.
Ved escrow betales kravet af en tredjepart, nemlig kautionisten. Ved at betale gælden går kravet mod debitor ikke tabt, men overføres fra kreditor til den kautionist, der betalte den. Efter betaling kan kautionisten inddrive beløbet fra den debitor, for hvem han indgik escrow-aftalen. Subrogation er kun mulig i tilfælde, der er reguleret ved lov; for escrow følger dette af artikel 7:866 sammenholdt med artikel 6:10 i den hollandske borgerlige lovbog.
Er det en virksomheds- eller privat escrow-konto?
Der er forskel på erhvervsmæssig og privat deponering. Erhvervsmæssig deponering indgås som led i udøvelsen af et erhverv eller en virksomhed, mens privat deponering indgås uden for denne kontekst. Både en juridisk enhed og en fysisk person kan indgå en deponeringsaftale.
Eksempler er et holdingselskab, der indgår en escrow-aftale med banken til finansiering af sit datterselskab, eller en forælder, der indgår en escrow-aftale for at sikre, at deres barns realkreditrenter betales til banken. En escrow-aftale behøver ikke altid at være indgået med en bank; det er også muligt at indgå escrow-aftaler med andre kreditorer.
Det er oftest tydeligt, om der er indgået en erhvervsmæssig eller privat escrow-aftale. Hvis en virksomhed indgår en escrow-aftale, er det en erhvervsmæssig escrow-aftale. Hvis en fysisk person indgår en escrow-aftale, er den generelt privat. Der kan dog opstå tvetydighed, når en direktør i et aktieselskab eller et privat selskab med begrænset ansvar indgår en escrow-aftale på vegne af den juridiske enhed.
Artikel 7:857 i den hollandske borgerlige lovbog beskriver, hvad der menes med privat escrow: en escrow indgået af en fysisk person, der ikke handlede i udøvelsen af sit erhverv eller i forbindelse med den normale drift af et aktieselskab eller et privat selskab med begrænset ansvar, hvori vedkommende er direktør og alene eller sammen med andre direktører besidder et flertal af aktierne. To kriterier er vigtige:
– garanten er administrerende direktør og majoritetsaktionær eller ejer majoriteten af aktierne sammen med sine meddirektører;
- escrow afsluttes på vegne af virksomhedens normale forretningsaktiviteter.
I praksis er det ofte en administrerende direktør og majoritetsaktionær, der indgår en escrow-aftale, fordi banken muligvis ikke ønsker at yde finansiering til virksomheden uden en sådan. Derudover skal den escrow-aftale, der er indgået mellem den administrerende direktør og majoritetsaktionær, også være indgået med henblik på den normale forretningsaktivitet.
Dette vurderes pr. situation, da loven ikke definerer "normal forretningsaktivitet". Når begge ovenstående kriterier er opfyldt, indgås en forretningsescrow. Når direktøren ikke er administrerende direktør og majoritetsaktionær, eller escrowen ikke blev indgået med henblik på normal forretningsaktivitet, indgås en privat escrow.
Yderligere regler gælder for privat escrow. Loven beskytter den private kautions ægtefælle eller registrerede partner: kravet om samtykke gælder også for privat escrow. I henhold til artikel 1:88, stk. 1, litra c, i den hollandske borgerlige lovbog skal en ægtefælle have samtykke fra den anden ægtefælle for at indgå en aftale, der binder ham som kautionist.
Samtykke fra kautionistens ægtefælle er derfor påkrævet for en gyldig privat escrow-aftale. Artikel 1:88, stk. 5, i den hollandske borgerlige lovbog bestemmer dog, at dette samtykke ikke er påkrævet, når escrow-aftalen indgås af en erhvervskautionist. Beskyttelsen af kautionistens ægtefælle gælder derfor kun for private escrow-aftaler.
Hvad er en garanti?
En garanti er en anden måde at sikre betaling af et krav på. Det er en personlig sikkerhedsrettighed, hvor en tredjepart påtager sig en uafhængig forpligtelse til at opfylde en forpligtelse mellem kreditor og debitor: garanten forpligter sig til at betale gælden, hvis debitor ikke kan eller vil betale. Garantien er ikke reguleret ved lov, men indgås i en aftale mellem parterne. Begrebet "garant" bruges både om deponering og om en garanti, men hvad det rent faktisk betyder for den pågældende garant afhænger af, hvilken af de to sikkerhedsrettigheder der blev aftalt.
Den væsentligste praktiske forskel med escrow er, at en kautionist under en abstrakt garanti generelt ikke kan påberåbe sig de forsvar, som hovedskyldneren kunne have fremført, mens en kautionist under escrow kan. En garanti har derfor en tendens til at være mindre gunstig for kautionisten og mere gunstig for kreditoren end escrow.
Hvad er en tilbehørsgaranti?
En accessorisk kaution er afhængig af forholdet mellem kreditor og debitor. Ved første øjekast minder den meget om en escrow, men forskellen er, at kautionisten ikke forpligter sig til den samme ydelse som hoveddebitor, men til en personlig forpligtelse med et andet indhold.
Et illustrativt eksempel: kautionisten forpligter sig til at levere tomater til kreditor, hvis debitor ikke opfylder sin forpligtelse til at levere kartofler. Indholdet af kautionistens forpligtelse er forskelligt fra indholdet af debitorens forpligtelse, men det ændrer ikke på den tætte forbindelse mellem de to.
Den accessoriske kaution er et supplement til forholdet mellem kreditor og debitor og vil ofte fungere som et sikkerhedsnet: kun når hoveddebitor ikke opfylder sine forpligtelser, pålægges kautionisten at opfylde sine forpligtelser.
Selvom den tillægsgaranti ikke er eksplicit nævnt i loven, henviser artikel 7:863 i den hollandske borgerlige lovbog implicit til den: bestemmelserne om privat deponering gælder også for aftaler, hvor en person forpligter sig til en bestemt tjenesteydelse, hvis en tredjepart ikke overholder en anden forpligtelse over for kreditoren. Bestemmelserne om privat deponering gælder derfor også for en tillægsgaranti indgået af en privatperson.
Hvad er en abstrakt garanti?
I modsætning til den accessoriske garanti er den abstrakte garanti en uafhængig forpligtelse fra garanten over for kreditor, uafhængig af det underliggende forhold mellem kreditor og debitor. Garanten forpligter sig til en uafhængig forpligtelse til at opfylde sine forpligtelser for debitor under visse betingelser, som ikke er knyttet til den underliggende aftale. Det mest kendte eksempel er bankgarantien.
Når en abstrakt garanti er indgået, kan garanten ikke påberåbe sig forsvar fra det underliggende forhold: Når betingelserne for garantien er opfyldt, kan han ikke forhindre betaling, fordi garantien stammer fra en separat aftale mellem kreditor og garanten. Det betyder, at kreditor kan henvende sig direkte til garanten uden først at sende en misligholdelsesmeddelelse til debitor. En garanti giver derfor kreditor en høj grad af sikkerhed for, at gælden vil blive betalt. En garant under en abstrakt garanti har ikke regresret i henhold til loven.
Parterne kan dog inkludere beskyttelsesforanstaltninger i garantiaftalen. Retsvirkningerne af en abstrakt garanti udspringer ikke af lovbestemmelser, men kan arrangeres af parterne selv. Selvom garanten ikke har nogen lovbestemt regresret, kan han arrangere sine egne midler til inddrivelse, for eksempel en modgaranti hos debitor eller en skadesløsholdelseserklæring.
Hvad er en moderselskabsgaranti?
En moderselskabsgaranti betyder, at et moderselskab forpligter sig til at overholde et datterselskabs forpligtelser, hvis datterselskabet ikke selv kan opfylde dem. Dette kan kun aftales for virksomheder, der er en del af en koncern eller holdingstruktur. I princippet er en moderselskabsgaranti en abstrakt garanti.
Der er dog normalt ikke et "først betal, så tal"-koncept, hvor kautionisten straks betaler gælden uden først at kontrollere, om der rent faktisk er et krav mod debitor. Da debitor er kautionistens eget datterselskab, vil moderselskabet normalt ønske at kontrollere dette først. Ikke desto mindre kan en "først betal, så tal"-konstruktion indbygges i en garantiaftale.
Parterne kan strukturere garantien efter deres egne ønsker: om den kun dækker betaling eller også andre forpligtelser (en opfyldelsesgaranti), og dens omfang, varighed og betingelser. En moderselskabsgaranti kan være en løsning, hvis datterselskabet går konkurs, men kun hvis moderselskabet ikke går konkurs sammen med sine datterselskaber.
Hvad er en 403-erklæring?
Inden for en koncern udstedes ofte en såkaldt 403-erklæring. Den stammer fra artikel 2:403 i den hollandske borgerlige lovbog. Ved at udstede en 403-erklæring er datterselskaberne, der tilhører koncernen, fritaget for at udarbejde og offentliggøre separate årsregnskaber; i stedet udarbejdes et konsolideret årsregnskab for moderselskabet, inklusive datterselskabernes resultater.
Dette afspejler, at datterselskaber, selvom de ofte opererer relativt uafhængigt, i sidste ende falder under moderselskabets ledelse og tilsyn. En 403-erklæring er en ensidig retshandling, hvorfra en uafhængig forpligtelse for moderselskabet opstår: det er en ikke-accessorisk forpligtelse.
En 403-erklæring udstedes ikke kun af store internationale koncerner; små koncerner, for eksempel to anpartsselskaber, kan også bruge en. En 403-erklæring skal registreres i Handelskammerets handelsregister og angiver, hvilke af datterselskabets gældsposter der er dækket af moderselskabet, og fra hvilken dato.
Med en 403-erklæring erklærer moderselskabet, at det er ansvarligt for datterselskabets forpligtelser og bliver solidarisk ansvarligt for gæld, der stammer fra datterselskabets retshandlinger. En kreditor til datterselskabet kan derefter vælge, hvilken enhed der skal rettes hen til for at opfylde sit krav: det datterselskab, som der er indgået aftalen med, eller det moderselskab, der har udstedt 403-erklæringen. Dette kompenserer kreditoren for den begrænsede indsigt, han normalt har i datterselskabets økonomiske situation.
Hvor de andre former for finansiel sikkerhed, der er omtalt ovenfor, kun skaber ansvar over for modparten i kontrakten, skaber 403-erklæringen ansvar over for alle datterselskabets kreditorer. Der kan være mange kreditorer, der kan henvende sig til moderselskabet. Det potentielle ansvar er derfor betydeligt: Hvis et datterselskab, der er omfattet af en 403-erklæring, går konkurs, kan dette påvirke hele koncernen.
Hvordan trækker man en 403-opgørelse tilbage?
Et moderselskab, der ikke længere ønsker at hæfte for et datterselskabs gæld, for eksempel fordi det ønsker at sælge datterselskabet, skal følge proceduren i artikel 2:404 i den hollandske borgerlige lovbog. Dette består af to trin. Først tilbagekaldes 403-erklæringen: en tilbagekaldelseserklæring deponeres i handelsregistret. Fra det øjeblik hæfter moderselskabet ikke længere for datterselskabets gæld, der opstår efter, at erklæringen er indgivet.
Moderselskabet forbliver ansvarlig for gæld, der stammer fra retshandlinger indgået før 403-erklæringen blev tilbagekaldt, herunder aftaler indgået efter 403-erklæringen, men før tilbagekaldelseserklæringen. Dette beskytter kreditorer, der måtte have indgået en aftale på baggrund af 403-erklæringen.
Det er også muligt at ophæve ansvaret for disse tidligere retshandlinger gennem den yderligere procedure i artikel 2:404, stk. 3, i den hollandske borgerlige lovbog. Flere betingelser gælder for denne procedure:
- datterselskabet må ikke længere indgå i koncernen;
– en meddelelse om intentionen om at ophæve 403-erklæringen skal have været tilgængelig til gennemsyn hos Handelskammeret i en bestemt periode;
– der skal være gået yderligere en periode siden bekendtgørelsen af denne hensigt i en national avis.
Kreditorer kan stadig modsætte sig den påtænkte opsigelse; 403-erklæringen ophører først, når der ikke er indgivet rettidig indsigelse, eller en indgivet indsigelse er blevet erklæret ubegrundet af en domstol. Først når både tilbagekaldelses- og opsigelsesbetingelserne er opfyldt, er moderselskabet ikke længere solidarisk ansvarligt for datterselskabets gæld. Da fejl her kan gøre et moderselskab ansvarligt for gælden i et datterselskab, der er solgt for år siden, anbefaler vi at få denne procedure kontrolleret omhyggeligt, før du benytter dig af den.
Hvad er forskellen på et realkreditlån og et pant?
Finansiel sikkerhed kan også opnås ved at etablere et realkreditlån eller en pant. De to ligner hinanden meget, men gælder for forskellige typer ejendom og fungerer lidt forskelligt i praksis.
Både et realkreditlån og et pant giver kreditoren en ret til et specifikt aktiv snarere end blot et krav mod en anden person. Det gør dem normalt til en stærkere form for sikkerhed end enkeltstående hæftelser, deponering eller en garanti, fordi kreditoren ikke er afhængig af en tredjeparts solvens: han kan henvende sig direkte til selve aktivet, hvis debitor ikke betaler.
Hvad er et realkreditlån?
Et realkreditlån (hypotheek) er en ejendomsret, som en kreditor kan erhverve over debitors ejendom for at sikre tilbagebetaling af et lån. Hvis debitor ikke kan betale tilbage, kan kreditor få ejendommen solgt for at opfylde sit krav. Det mest kendte eksempel er en husejer, der aftaler med banken, at banken vil yde et lån med huset som sikkerhed for tilbagebetalingen.
Et realkreditlån behøver ikke at foregå via en bank; andre virksomheder og enkeltpersoner kan også yde et. Terminologien kan være forvirrende: I daglig tale siger vi, at en bank "udbyder" et realkreditlån, men fra et juridisk perspektiv er låntager realkreditudbyderen (hypotheekgiver), og den part, der yder lånet, er realkreditindehaveren (hypotheekhouder). Banken er realkreditindehaveren; den person, der køber et hus, er realkreditudbyderen.
Et pant kan ikke etableres i alle typer ejendomme: ifølge artikel 3:227 i den hollandske borgerlige lovbog kan det kun etableres i registreret ejendom. Når en registreret ejendom sælges, skal overdragelsen registreres i de offentlige registre, før køberen rent faktisk erhverver den. Eksempler på registreret ejendom er jord, huse, både og fly; en bil er ikke registreret ejendom. Et pant kan kun etableres for et tilstrækkeligt bestemmeligt krav.
Dette følger af artikel 3:231 i den hollandske borgerlige lovbog: det skal være klart, for hvilket krav pantet er stiftet, især hvis kreditor har mere end ét krav mod debitor. Ejeren af den pantsatte ejendom forbliver ejer; ejendomsretten overgår ikke ved stiftelse af en panteret. Et pant stiftes altid ved notarialt dokument.
Hvis debitor ikke opfylder sine betalingsforpligtelser, kan kreditor udøve sin panteret ved at få ejendommen solgt. Der kræves ingen retskendelse for dette: dette kaldes øjeblikkelig udlæg og stammer fra artikel 3:268 i den hollandske borgerlige lovbog. Kreditor må kun sælge ejendommen for at opfylde sit krav; han må ikke blot beholde den selv. Dette er udtrykkeligt forbudt i henhold til artikel 3:235 i den hollandske borgerlige lovbog.
Et vigtigt træk ved pantet er, at panthaveren rangerer foran andre kreditorer, der også ønsker at gøre krav på ejendommen. Dette følger af artikel 3:227 i den hollandske borgerlige lovbog. Under en konkurs behøver panthaveren ikke at vente på andre kreditorer, men kan blot udøve sin panteret og er den første til at blive betalt af provenuet fra salget.
Hvad er et løfte?
En pantret (pandrecht) er en sikkerhedsret, der kan sammenlignes med et realkreditlån, men den kan ikke stiftes på fast ejendom. Den kan dog stiftes på praktisk talt enhver anden ejendom, såsom løsøre, ihændehaverrettigheder eller rettigheder til pant i ejendom eller rettighed, og endda en brugsret til en sådan ejendom eller rettighed, hvilket betyder, at den kan dække både biler og beløb, der stadig skal modtages fra debitorer. En kreditor stifter et pant for at opnå sikkerhed for, at en fordring vil blive betalt.
Der indgås en aftale mellem kreditor (panthaver) og debitor (pantsætter). Hvis debitor ikke opfylder sine betalingsforpligtelser, kan kreditor sælge det pantsatte og indfri sit krav med provenuet, øjeblikkeligt og uden retskendelse, i henhold til artikel 3:248 i den hollandske borgerlige lovbog (øjeblikkelig fuldbyrdelse).
Ligesom med et realkreditlån kan kreditor ikke blot beholde den pantsatte ejendom for sig selv; han kan kun sælge den og opfylde sit krav med provenuet. Dette følger af artikel 3:235 i den hollandske borgerlige lovbog. I princippet rangerer en panthaver foran andre kreditorer i en konkurs eller betalingsstandsning, men dette kan afhænge af, om der er tale om et besiddelsesmæssigt eller et hemmeligt pant.
Besiddelsespant eller hemmeligt pant: hvad er forskellen?
Et besiddelsesretligt pant (vuistpand) foreligger, når den pantsatte ejendom bringes under panthaverens eller en tredjeparts kontrol, i henhold til artikel 3:236 i den hollandske borgerlige lovbog. Ejendommen overføres til kreditor, som faktisk besidder den, mens pantsætningen fortsætter, og som skal passe på den og udføre nødvendig vedligeholdelse. Disse vedligeholdelsesomkostninger skal refunderes af
debitor. Udover besiddelsespantet findes der hemmeligt pant (stil pandrecht), også kaldet et ikke-besiddelsespant, i henhold til artikel 3:237 i den hollandske borgerlige lovbog. Når et hemmeligt pant er etableret, forbliver ejendommen hos debitor, men der udarbejdes et skøde, der registrerer pantet.
Dette kan være et notarielt dokument eller et privat dokument; et privat dokument skal registreres hos skattemyndighederne eller en notar. Ikke-offentliggjort pantsætning bruges ofte til virksomhedsaktiver såsom maskiner, da det at bringe maskinen i kreditors besiddelse ville forhindre virksomheden i at drive virksomheden.
Et besiddelsespant giver en stærkere sikkerhedsret end et tavshedspligtigt pant, fordi kreditor allerede besidder ejendommen. Ved et tavshedspligtigt pant skal kreditor bede skyldneren om at udlevere ejendommen, hvis han ønsker at sælge den, og hvis skyldneren nægter, kan det kræve rettens gang at gå til retten. Denne forskel spiller også en rolle i en konkurs eller betalingsstandsning.
Som forklaret ovenfor har kreditor ret til øjeblikkelig udlæg og kan sælge ejendommen med det samme. Panthavere rangerer generelt foran andre kreditorer i en konkurs, men der er forskel på et besiddelsesbaseret og et hemmeligt pant: indehavere af et besiddelsesbaseret pant rangerer også foran skattemyndighederne, når debitor går konkurs.
Indehavere af et hemmeligt pant har ikke automatisk en højere rang end skattemyndighederne; i nogle tilfælde kan skattemyndighedernes krav have forrang for en hemmelig panthavers under en konkurs. Et besiddelsespant giver generelt mere sikkerhed i denne henseende end et hemmeligt pant.
I praksis er valget sjældent rent juridisk: en bank eller investor vil også overveje, hvor hurtigt en sikkerhedsrettighed kan håndhæves, hvordan det påvirker debitors evne til at fortsætte driften, og hvad det koster at oprette og registrere. Et hemmeligt pant i maskiner giver for eksempel virksomheden mulighed for at fortsætte med at bruge maskinerne, mens et besiddelsesmæssigt pant ikke ville gøre det. Et realkreditlån er egnet til en langsigtet finansiering af en bygning, mens en garanti fra en direktør ofte bruges sammen med anden sikkerhed som et ekstra incitament for direktøren til at holde virksomheden solvent.
Resumé
- Hollandsk lov tilbyder flere veje til økonomisk sikkerhed: solidarisk hæftelse, escrow (kaution), garanti, en 403-erklæring, realkreditlån og pantsætning.
- Både ansvar og escrow gør en tredjepart ansvarlig for en andens gæld, men escrow kræver, at kreditor først henvender sig til hoveddebitor; en abstrakt garanti gør det ikke.
- En 403-erklæring hæfter et moderselskab for et datterselskabs gæld over for alle dets kreditorer, og en sikker tilbagetrækning kræver en streng totrinsprocedure.
- Et realkreditlån sikrer tinglyste aktiver såsom jord eller bygninger; et pant sikrer næsten alt andet, fra maskiner til tilgodehavender.
- Samtykke fra en ægtefælle kan være påkrævet for flere hæftelser eller en privat deponering, og rangordningen af et pant kan afhænge af, om det er besiddelsesmæssigt eller uoplyst.
Ofte stillede spørgsmål
Hvilken form for sikkerhed giver kreditoren størst sikkerhed?
En abstrakt garanti, såsom en bankgaranti, giver generelt kreditor den største sikkerhed, fordi garanten ikke kan påberåbe sig forsvar fra det underliggende forhold mellem kreditor og debitor.
Skal jeg have min ægtefælles samtykke for at kunne kautionere for en virksomhed?
Normalt ja, medmindre du er det alene eller sammen med dine meddirektører, administrerende direktør og majoritetsaktionær, og den escrow- eller solidariske hæftelse blev indgået med henblik på virksomhedens normale forretningsaktiviteter.
Hvad sker der, hvis jeg ikke trækker en 403-erklæring korrekt tilbage?
Moderselskabet kan forblive ansvarligt for datterselskabets gæld, selv år efter salget af datterselskabet, hvis tilbagekaldelses- og opsigelsesproceduren i artikel 2:404 i den hollandske borgerlige lovbog ikke blev fulgt korrekt.
Kan jeg kombinere flere former for økonomisk sikkerhed i én aftale?
Ja. Det er for eksempel almindeligt, at en bank anmoder om pant i forretningslokalerne, pant i varelager og tilgodehavender samt en solidarisk hæftelse eller garanti fra direktøren, alt sammen i den samme finansieringsaftale.
Skal et pant eller realkreditlån tinglyses et sted?
Et realkreditlån kræver altid en notarialbekræftelse, som registreres i de offentlige registre. Et pant kan etableres ved privat skøde, men et hemmeligt pant i fremtidige tilgodehavender registreres for eksempel normalt hos skattemyndighederne for at fastsætte dets dato.
Er du usikker på, hvor du står? Fortæl os om din situation. Vi giver dig besked om dine muligheder inden for en arbejdsdag.
Hvordan Law & More kan hjælpe dig med dette, er forklaret på vores forretningsadvokat .
