Franchising i Holland: oplysningspligt, samtykkerettigheder og goodwill

Franchising i Holland er reguleret af den hollandske franchiselov (Wet franchise), der er gældende siden 1. januar 2021 som artikel 7:911 til 7:922 i den hollandske borgerlige lovbog (BW). Franchisegiveren skal offentliggøre specifikke oplysninger mindst fire uger før aftalen underskrives, skal have franchisetagerens samtykke til dyre formelændringer og skal regulere goodwill i kontrakten. For franchisetagere etableret i Holland er disse regler obligatoriske, uanset hvilken lov aftalen vælger (artikel 7:922 BW); for en franchisetager, der opererer i udlandet, kan parterne afvige.

Denne artikel er for franchisegivere, der går ind på det hollandske marked, og for franchisetagere, der vurderer et tilbud. For den bredere kommercielle kontekst, se vores guide til hollandsk erhvervsret.

Hvornår er en aftale en franchiseaftale?

Artikel 7:911 i BW definerer en franchiseaftale som en aftale, hvor franchisegiveren mod betaling giver franchisetageren ret og forpligtelse til at drive en franchiseformel på den måde, som franchisegiveren angiver. Den betegnelse, parterne bruger, er ikke afgørende.

Franchiseformlen skal under alle omstændigheder indeholde et varemærke, en model, et handelsnavn, en husstil eller et design samt knowhow: hemmelige, væsentlige og identificerede praktiske oplysninger fra franchisegiverens erfaring. En kontrakt kaldet en licens- eller partneraftale er stadig en franchiseaftale, hvis den har disse karakteristika. Nabokontrakter følger forskellige regler: en handelsagenturaftale har sin egen lovmæssige beskyttelse, og en distributionsaftale er i vid udstrækning underlagt den almindelige kontraktret.

Der er ingen franchiseregulator og intet register over franchiseaftaler. Parterne håndhæver selv loven gennem civile domstole eller voldgift. Den hollandske franchiseforenings (Nederlandse Franchise Vereniging) kodeks er frivillig og binder kun dens medlemmer.

Hvad skal franchisegiveren oplyse før underskrift?

I henhold til artikel 7:913 i BW skal franchisegiveren rettidigt give den potentielle franchisetager et defineret sæt oplysninger, normalt samlet i et informationsdokument før kontraktindgåelse (PID). Disse oplysninger skal gives mindst fire uger før aftalens underskrivelse (artikel 7:914 i BW).

Oplysningerne omfatter mindst:

• udkastet til franchiseaftalen, inklusive bilag;
• de gebyrer, tillæg og andre økonomiske bidrag, som franchisetageren skal betale, og de nødvendige investeringer;
• hvordan og hvor ofte franchisegiver og franchisetagere konsulterer, og kontaktoplysninger på eventuelle repræsentative franchisetagerorganer;
• i hvilket omfang franchisegiveren kan konkurrere med franchisetageren, direkte eller gennem en afledt formel;
• hvordan franchisetageren kan få adgang til omsætningsdata vedrørende sin virksomhed;
• hvor det er muligt og relevant, franchisegiverens økonomiske situation og økonomiske data på den påtænkte lokation eller på sammenlignelige forretninger med en forklaring på, hvorfor de er sammenlignelige.

Franchisegiveren skal også dele alle andre oplysninger, som vedkommende ved eller burde have mistanke om er relevante for beslutningen (artikel 7:913(4) i BW). Oplysningerne skal gives i en form, der er tilgængelig til senere brug (artikel 7:917 i BW).

Hvad betyder den fire ugers standstill-periode?

I de fire uger efter offentliggørelsen må franchisegiveren ikke ændre udkastet til aftale til skade for franchisetageren, må ikke indgå franchiseaftalen eller nogen uadskilleligt forbunden aftale og må ikke fremkalde betalinger eller investeringer i forbindelse med denne (artikel 7:914(2) i BW). En fortrolighedsaftale er den eneste tilladte undtagelse.

Standstill-aftalen gælder ikke for en efterfølgende franchiseaftale mellem de samme parter for samme formel, herunder når den indgås med et datterselskab eller koncernselskab af franchisetageren (artikel 7:914(3) i BW). En franchisegiver, der forkorter perioden eller i stilhed ændrer udkastet under den, udsætter aftalen for anfægtelse.

Hvad skal franchisetageren selv gøre?

Franchisetageren har også pligter før underskrivelse. Franchisetageren skal give franchisegiveren oplysninger om sin økonomiske situation, hvor det er relevant (artikel 7:913(1) i BW) og træffe rimelige foranstaltninger for at undgå at underskrive på grundlag af ukorrekte antagelser (artikel 7:915 i BW).

I praksis betyder det at få prognosen gennemgået af din egen revisor, spørge til de bagvedliggende forudsætninger og læse driftsmanualen. Hollandsk retspraksis om ansvar før kontraktindgåelse holder en franchisegiver ansvarlig, hvis vedkommende har leveret en prognose, som vedkommende vidste eller burde have vidst var uholdbar. En franchisetager, der underskriver uden at læse dokumenterne, vil få ringe sympati fra retten.

Hvad skal franchiseaftalen indeholde?

Hollandsk lov overlader de fleste kommercielle vilkår til parterne: der er ingen lovpligtig minimumsperiode, gebyrstruktur eller ret til fornyelse. To emner skal dog reguleres i selve franchiseaftalen i henhold til artikel 7:920 i BW.

Hvordan skal goodwill reguleres?

Aftalen skal angive, hvordan det afgøres, om der findes goodwill i franchisetagerens virksomhed, hvor stor den er, og i hvilket omfang den kan tilskrives franchisegiveren (artikel 7:920(1)(a) i BW). Den skal også angive, hvordan goodwill, der med rimelighed kan tilskrives franchisetageren, kompenseres, hvis franchisegiveren overtager virksomheden ved aftalens udløb for selv at fortsætte den eller gennem en ny franchisetager.

I en stramt kontrolleret formel er kunderne loyale over for brandet, og franchisetagerens andel af goodwill vil være beskeden. I en løsere formel, hvor franchisetageren opbygger sin egen kundebase, er det omvendte tilfældet. En klausul, der direkte fastslår, at der aldrig skal udbetales nogen goodwillkompensation, er risikabel; den skal i det mindste begrundes, og den testes i forhold til standarden for en god franchisegiver.

Hvornår er en konkurrenceklausul efter opsigelse gyldig?

En klausul, der begrænser franchisetageren efter aftalens ophør, er kun gyldig, hvis fem betingelser alle er opfyldt (artikel 7:920(2) i BW). I henhold til artikel 7:922 i BW er en klausul, der ikke opfylder dem, ugyldig for franchisetagere i Holland, uanset hvilken lov der finder anvendelse.

• det er skriftligt;
• den dækker kun varer eller tjenesteydelser, der konkurrerer med franchisens;
• det er absolut nødvendigt at beskytte den knowhow, der er overført af franchisegiveren;
• den varer højst et år efter aftalens udløb;
• dens geografiske omfang er ikke større end det område, hvor franchisetageren drev formlen.

En toårig begrænsning, eller en begrænsning der dækker hele landet for en enkelt forretning i Utrecht, falder derfor bort. Medarbejderklausuler følger en separat ordning; se vores artikel om konkurrenceklausuler i henhold til hollandsk ansættelsesret.

Hvornår skal franchisegiveren have franchisetagerens samtykke til at ændre formlen?

I henhold til artikel 7:921 i BW skal franchisegiveren have forudgående samtykke, hvis vedkommende ønsker at ændre formlen på grundlag af en kontraktbestemmelse eller anvende en afledt formel, og dette kræver investeringer, højere gebyrer, andre omkostninger eller et forudsigeligt omsætningstab ud over et niveau, der er fastsat i aftalen. Hvis aftalen ikke fastsætter et sådant niveau, kræves der altid samtykke, uanset beløbets størrelse (artikel 7:921(2) i BW).

Samtykke skal komme fra et flertal af de franchisetagere, der er etableret i Holland og driver formlen, eller fra hver franchisetager i Holland, der er berørt af ændringen. Eksempler er en netværksomfattende butiksrenovering, et nyt salgssystem, som franchisetageren skal købe, eller et nyt koncept med lignende genkendelige funktioner, der åbner i franchisetagerens område.

En afledt formel (afgeleide formel) er en formel, der matcher franchiseformlen i et eller flere karakteristiske træk, som er genkendelige for offentligheden, og som drives af franchisegiveren direkte eller gennem tredjeparter (artikel 7:911(2)(b) i BW). Franchisegivere overser ofte dette, når de erhverver en lignende kæde.

Hvilke pligter gælder under forholdet?

Begge parter skal opføre sig som en god franchisegiver og en god franchisetager (artikel 7:912 i BW). Domstolene bruger denne standard til at teste, hvordan skønsbeføjelser anvendes, såsom ensidige ændringer, leverandørvalg og mål.

Artikel 7:916 i BW tilføjer konkrete pligter. Franchisegiveren skal rettidigt informere franchisetagere om påtænkte kontraktændringer, nødvendige investeringer og en beslutning om at anvende en derivatformel. Hvert år skal franchisegiveren rapportere, i hvilket omfang de tillæg og bidrag, der er betalt i det foregående regnskabsår, dækkede de omkostninger, de skulle dække. Franchisegiver og franchisetager skal konsultere hinanden mindst én gang om året (artikel 7:916(3) i BW). Franchisegiveren skal også yde den bistand og støtte, der med rimelighed kan forventes i forbindelse med formlen (artikel 7:919 i BW).

Hvad tillader konkurrenceloven?

En franchiseaftale er en vertikal aftale, der i princippet er omfattet af artikel 101 i TEUF og artikel 6 i den hollandske konkurrencelov (Mededingingswet). Den er normalt fritaget i henhold til den vertikale gruppefritagelsesforordning (EU) 2022/720, der er gældende siden 1. juni 2022, hvis ingen af ​​parternes markedsandel overstiger 30 %, og aftalen ikke indeholder nogen hardcore-begrænsning.

• Videresalgspriser: Franchisegiveren må ikke fastsætte franchisetagerens salgspris eller pålægge en minimumspris; maksimums- og vejledende priser er tilladt, hvis franchisetageren stadig har ret til at opkræve mindre.
• Territorium: et eksklusivt område og et forbud mod aktivt salg til en anden franchisetagers område er tilladt; et forbud mod passivt salg, herunder onlineordrer fra lande uden for området, er ikke.
• Konkurrenceklausul: i perioden undtaget i op til fem år; efter perioden kun i et år, begrænset til lokalerne og konkurrerende varer, og uundværlig for at beskytte knowhow.

Den nederlandske forbruger- og markedsmyndighed (ACM) håndhæver disse regler, og Europa-Kommissionen gør det samme i grænseoverskridende sager. En klausul, der overtræder forbuddet, er ugyldig.

Hvordan beskytter du brandet og knowhowen?

Formlen er beskyttet af registrerede rettigheder og af hemmeligholdelse. Varemærker registreres enten som et Benelux-varemærke hos Benelux-kontoret for intellektuel ejendomsret (BOIP) i Haag eller som et EU-varemærke hos EUIPO.

Et handelsnavn er beskyttet ved faktisk brug i henhold til handelsnavneloven (Handelsnaamwet), ikke ved registrering hos handelskammeret (KVKKnowhow og driftsmanualen er kun beskyttet som forretningshemmeligheder i henhold til loven om beskyttelse af forretningshemmeligheder (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), hvis franchisegiveren tager rimelige skridt til at holde dem hemmelige. Bed kandidaterne om at underskrive en fortrolighedsaftale, før de frigiver PID'en; artikel 7:914(2)(b) i BW tillader udtrykkeligt dette under standstill-perioden. Vores teamet for intellektuel ejendomsret håndterer indberetninger og håndhævelse, og vores artikel om beskyttelse af forretningshemmeligheder forklarer kravene.

Hvordan kan en franchiseaftale ophæves?

En tidsbegrænset aftale løber til dens udløbsdato og kan kun ophæves før tid, hvis kontrakten tillader det, eller hvis den anden part alvorligt misligholder sin opfyldelse. I så fald kan aftalen ophæves i henhold til artikel 6:265 i BW, normalt efter en skriftlig misligholdelsesmeddelelse med en rimelig frist til at opfylde aftalen.

En aftale på ubestemt tid kan i princippet opsiges med varsel. I henhold til Højesterets (Hoge Raad) retspraksis om langtidskontrakter kan den opsigende part være forpligtet til at overholde et rimeligt varsel og undertiden tilbyde kompensation, selvom kontrakten fastsætter en kortere periode. Hvad der er rimeligt, afhænger af forholdets varighed, de foretagne investeringer og om de er blevet indtjent. Vores artikel om opsigelse og opsigelsesfrister tager højde for disse faktorer.

Til sidst gælder goodwill-klausulen i artikel 7:920 i BW, hvis franchisegiveren overtager virksomheden. Licensen til at bruge varemærkerne ophører, fortroligt materiale skal returneres, og en gyldig konkurrenceklausul gælder i højst et år i franchisetagerens eget område.

Hvad sker der i en tvist eller insolvens?

De fleste tvister vedrører urealistiske prognoser, manglende levering af støtte, ændringer i formel uden samtykke, territorial indgreb, gebyrstigninger og udtrædelsesvilkår. Manglende støtte i henhold til artikel 7:919 i BW kræver en misligholdelsesmeddelelse; et vildledende billede før kontraktindgåelse kan begrunde et krav om fejl (dwaling) eller erstatning uden for kontrakt, og i alvorlige tilfælde annullering.

En god aftale har en bestemmelse om etapevis tvist med tidsfrister: forhandling, mægling, derefter voldgift eller domstol. Vores guide til løsning af forretningstvister i Holland beskriver fremgangsmåden.

Hvis franchisegiveren går konkurs, beslutter bobestyreren (kuratoren), om netværket skal fortsættes eller sælges, og er ikke forpligtet til at opfylde sine forpligtelser; franchisetagerens krav er normalt et usikret krav. Et salg af formlen til en ny ejer lader normalt aftalerne være gældende. Vores guide om en kontraktpartners konkurs forklarer dine muligheder.

Hvad skal man som franchisegiver undersøge?

• Er PID'en fuldstændig i henhold til artikel 7:913 i BW, inklusive lokationsdata eller data om sammenlignelige forretninger med en forklaring?
• Har du overholdt den fire uger lange stilstand uden at ændre udkastet eller anmode om betalinger?
• Indeholder aftalen en goodwill-mekanisme og en konkurrenceklausul efter aftalens ophør, der opfylder alle fem betingelser i artikel 7:920(2) i BW?
• Har I fastsat en samtykketærskel for formelændringer i henhold til artikel 7:921 i BW?
• Sender I den årlige rapport om bidrag og afholder I den årlige høring (artikel 7:916 i BW)?
• Er pris-, område- og konkurrenceklausuler omfattet af forordning (EU) 2022/720?

Hvad skal man som franchisetager tjekke?

• Modtog du PID'en mindst fire uger før underskrivelsen, og blev udkastet ikke ændret til din skade?
• Har din egen revisor testet prognosen og de bagvedliggende forudsætninger?
• Hvor mange butikker lukkede i de seneste år, og hvorfor?
• Er goodwill-kompensationen klar, og er en eventuel klausul om nul goodwill begrundet?
• Gælder konkurrenceklausulen i dit eget område over et år?
• Blev dit samtykke bedt om til nogen omkostningstunge formelændringer eller afledte formeler?

Hvad kan vi gøre for dig med en franchiseaftale?

Vi rådgiver franchisegivere, der går ind på det hollandske marked, og franchisetagere, der vurderer et tilbud eller en tvist; se også vores praksis for bilæggelse af erhvervstvister .

• Vi gennemgår franchiseaftalen og PID i forhold til artikel 7:911 til 7:922 i BW og forordning (EU) 2022/720.
• Vi udarbejder goodwill-, konkurrenceklausuler og samtykkeklausuler, der opfylder de lovmæssige betingelser.
• Vi gennemgår dit tilbud inden for den fire uger lange standstill-periode og oplister de punkter, der skal forhandles.
• Vi rådgiver om samtykkeprocedurer for formelændringer og afledte formler.
• Vi arbejder i tvister om prognoser, honorarer, goodwill, konkurrenceklausuler og opsigelse.

Resumé

• Den hollandske franchiselov (artikel 7:911-7:922 BW) er obligatorisk for franchisetagere etableret i Holland, uanset hvilken lov der gælder for kontrakten.
• Franchisegiveren skal offentliggøre specifikke oplysninger mindst fire uger før underskrivelse, med en standstill-periode i denne periode.
• Aftalen skal regulere goodwill; en konkurrenceklausul efter aftalens udløb er kun gyldig inden for fem strenge betingelser, herunder maksimalt et år.
• Dyre formelændringer og afledte formler kræver franchisetagernes samtykke (artikel 7:921 i BW).
• Konkurrenceloven forbyder fastsættelse af videresalgspriser og forbyder passivt salg.

Ofte stillede spørgsmål