Juridisk spaltning i Holland: hvordan fungerer det, og hvem er ansvarlig?

En juridisk spaltning ( juridische splitsing ) lader en hollandsk juridisk enhed overføre alle eller en del af sine aktiver og passiver til en eller flere andre enheder på én gang, under universaltitel, gennem et enkelt notarialdokument og uden samarbejde fra modparter. Prisen er en fast lovpligtig procedure med en kreditorindsigelsesperiode og hæftelse for eksisterende gæld, der fortsætter efter at skødet er underskrevet.

En juridisk spaltning er reguleret af afsnit 7 i bog 2 i den hollandske borgerlige lovbog (BW). Hollandsk lov anerkender to former: den fulde spaltning ( zuivere splitsing ), hvor den spaltende enhed ophører med at eksistere, og udskillelsen ( afsplitsing ), hvor den overlever.

Den ene mekanisme, overførsel under universel titel ( onder algemene titel ), er det, der gør en juridisk spaltning attraktiv og risikabel. Den flytter alt, der er beskrevet i spaltningsforslaget, på én gang, inklusive forpligtelser, du måske ikke har kortlagt.

Hvad betyder overdragelse under universel ejendomsret i praksis?

Det betyder, at alle aktiver og passiver beskrevet i spaltningsforslaget overgår ved lov på den dag, spaltningen træder i kraft, uden separate overførsler og uden modparternes samtykke. I en aktivhandel skal hvert element derimod overføres individuelt.

I en aktivhandel leveres løsøre, tilgodehavender overdrages, fast ejendom kræver en notarialbekræftelse og tinglysning, og kontrakter træder kun i kraft, hvis modparten accepterer en overdragelse af kontrakten i henhold til artikel 6:159 i BW. Hvert af disse trin kan mislykkes, og en enkelt modvillig leverandør eller udlejer kan forsinke en hel transaktion.

Tre kvalifikationer er vigtige, før du kan stole på det.

• Kontrakter indeholder ofte klausuler om ændring af kontrol eller overdragelse, der giver modparten ret til at opsige aftalen, selvom selve overdragelsen er automatisk. Læs disse klausuler, før forslaget udarbejdes, ikke bagefter.
• Tilladelser, licenser og tilskud følger ikke altid aktiverne. Mange gives til en navngiven indehaver, og om de kan godkendes, afhænger af de administrative regler for hver ordning.
• Registrerede aktiver skal stadig registreres. Fast ejendom skal registreres i tinglysningskontoret (Matrikel) og immaterielle rettigheder i de relevante registre, selvom ejerskabet allerede er overgået.

En juridisk spaltning er ikke det samme som en juridisk fusion, hvor enheder kombineres i stedet for at adskilles, selvom begge procedurer er bygget på den samme skabelon. Hvis du afvejer de to, forklarer vores artikel om tilbagevirkende kraft i en hollandsk juridisk fusion, hvordan tidsspørgsmålene fungerer på fusionssiden.

Hvad er forskellen på en fuld spaltning og et spin-off?

Ved en fuldstændig spaltning overgår alle aktiver og passiver til mindst to overtagende enheder, og den spaltende enhed forsvinder; ved en udskillelse overgår en del af dem til en eller flere enheder, og den spaltende enhed fortsætter. Artikel 2:334a i BW skelner mellem disse to former, og valget former alt, hvad der følger.

• Fuld spaltning (zuivere splitting): Alle aktiver og passiver i den spaltende enhed overgår til to eller flere overtagende enheder, og den spaltende enhed ophører med at eksistere. Likvidation er ikke påkrævet; enheden forsvinder i kraft af loven, når spaltningen træder i kraft.
• Spin-off (afsplitning): en del af aktiverne og passiverne overgår til en eller flere overtagende enheder, som kan være nystiftede eller allerede eksisterende, og den spaltende enhed fortsætter med at eksistere. I praksis er dette den form, der anvendes til de fleste omstruktureringer.

Et udskillelsesselskab, hvor den spaltende enhed selv modtager aktierne i den nye enhed, er standardruten til en holdingstruktur. Driftsaktiviteterne, ejendomsforholdene eller andre risici adskilles fra hinanden, mens ejerskabet i toppen forbliver præcis som det var. Et udskillelsesselskab, hvor aktionærerne modtager aktierne direkte, er den rute, der bruges til at adskille filialer af en familievirksomhed eller til at forberede en forretningsenhed til salg til en tredjepart.

Hvilke juridiske enheder kan deltage i en spaltning?

I princippet skal alle parter i en spaltning have samme juridiske form, men en NV og en BV tæller som samme form. Et selskab i konkurs eller betalingsstandsning kan i princippet ikke spaltes.

Artikel 2:334b i BW fastsætter udgangspunktet: Parterne i en spaltning skal have samme juridiske form, og en enhed, der er stiftet i løbet af spaltningen, skal have samme form som den spaltende enhed. Der er to vigtige betingelser.

• Det offentlige aktieselskab (navneløst selskab, NV) og det private aktieselskab (det besluttede selskab, BV) tæller som den samme juridiske form i dette tilfælde, så en BV kan opløses i en NV og omvendt.
• En forening, et andelsselskab, en gensidig forsikringsselskab eller en fond kan stifte en NV eller en BV ved en spaltning, forudsat at den spaltende enhed erhverver alle aktierne i den.

To forbud er vigtige i praksis. En opløst juridisk enhed må ikke spaltes, når der er foretaget udlodninger i likvidationen. Og en enhed i konkurs ( faillissement ) eller betalingsstandsning ( surseance van betaling ) må ikke spaltes, bortset fra en snæver lovbestemt undtagelse, hvor den spaltende enhed bliver eneaktionær i de overtagende NV'er eller BV'er.

Hvis insolvens er i horisonten, er en spaltning ikke en udvej. En spaltning kan ikke tilsidesættes af kuratoren i henhold til konkursreglerne for transaktioner, der skader kreditorer ( faillissementspauliana ), som den hollandske højesteret fastslog i Favini -dommene (20. december 2013, ECLI:NL:HR:2013:2122 og ECLI:NL:HR:2013:2133). Men en kurator, der mener, at boet er blevet skadet, kan kræve erstatning for en uretmæssig handling, og direktørerne kan blive udsat for personlige erstatningskrav. Vores artikel om direktørers ansvar forklarer, hvor denne grænse går.

Hvordan fungerer spaltningsproceduren trin for trin?

Proceduren er fastsat ved lov: forslag og forklaring, indgivelse og bekendtgørelse, en måneds indsigelsesfrist for kreditorer, beslutningen og endelig notarialdokumentet. I en simpel sag tager det tre til seks måneder.

Den obligatoriske indsigelsesperiode på en måned er det absolut nødvendige minimum. Resten afgøres af udarbejdelsen, revisorens arbejde og virksomhedens godkendelser.

Udarbejdelse af spaltningsforslaget

Bestyrelserne i alle deltagende enheder udarbejder spaltningsforslaget ( splitsingsvoorstel ), som hvert bestyrelsesmedlem underskriver; hvis en underskrift mangler, skal årsagen angives. Forslaget er det operative dokument for hele omstruktureringen. Dets centrale element er beskrivelsen af ​​de aktiver og passiver, der overgår til hver overtagende enhed.

Denne beskrivelse skal være præcis nok til, at en tredjepart på den dag, hvor spaltningen træder i kraft, kan fastslå præcis, hvor et givet aktiv, en givet kontrakt eller en givet gæld befinder sig. Bestyrelserne udarbejder også en skriftlig forklaring ( toelichting ) af forslaget. Den dækker de forventede konsekvenser for aktionærernes, kreditorernes og medarbejdernes aktiviteter og stilling og beskriver den metode, der anvendes til at værdiansætte aktiverne og bestemme aktiernes bytteforhold.

For en NV eller BV skal en revisor rapportere om forslaget, herunder den værdi, der tilskrives det, der er godkendt. Årsregnskaberne for de sidste tre regnskabsår for de deltagende enheder skal være tilgængelige, og der kræves foreløbige tal, hvis det sidste regnskabsår sluttede for længe før forslaget indgives.

Indgivelse, bekendtgørelse og kreditorernes stilling

I henhold til artikel 2:334h i BW skal hver part i spaltningen indgive forslaget og de ledsagende dokumenter til handelskammerets handelsregister (KVK). Derefter bekendtgøres det i en nationalt distribueret avis, at dokumenterne er blevet indgivet, og hvor de kan gennemgås. Denne bekendtgørelse starter uret for kreditorer.

En kreditor, der frygter, at spaltningen vil efterlade kreditoren over for en svagere debitor, kan kræve sikkerhedsstillelse eller anden form for beskyttelse (artikel 2:334k BW). Hvis enheden ikke stiller denne, kan kreditoren indgive en indsigelse ( verzet ) til byretten inden for en måned efter meddelelsen i henhold til artikel 2:334l BW. Retten afviser indsigelsen, hvis kreditor ikke kan godtgøre, at den økonomiske situation efter spaltningen giver utilstrækkelig sikkerhed for betaling. Retten kan også give parterne mulighed for at stille en nærmere angivet sikkerhedsstillelse.

En rettidig indsigelse blokerer notarialdokumentet. Dokumentet kan ikke fuldbyrdes, før indsigelsen er trukket tilbage, eller afgørelsen om at ophæve det er blevet eksigibel.

Det er på dette tidspunkt, at de fleste spaltninger rent faktisk besluttes. Banker, udlejere og pensionsudbydere bruger rutinemæssigt indsigelsesperioden til at genforhandle, og en omstrukturering, der efterlader en finansieringsbank med tom skal, vil møde modstand. Det er normalt billigere at tale med de største kreditorer før annonceringen end at føre retssag bagefter.

Beslutningen om spaltningen

Generalforsamlingen træffer spaltningsbeslutningen. I henhold til artikel 2:334m i BW er den underlagt de regler, der gælder for ændring af vedtægterne. Eventuelle lovpligtige eller kontraktlige godkendelseskrav gælder også her, og hvor der er foreskrevet forskellige flertal, gælder det største af dem.

For en NV eller BV tilføjer artikel 2:334ee BW en streng regel: et flertal på mindst to tredjedele af de afgivne stemmer kræves, hvis mindre end halvdelen af ​​den udstedte kapital er repræsenteret på generalforsamlingen. Hvor rettighederne for en bestemt aktieklasse påvirkes, skal denne klasse også godkendes. Mødereferatet udarbejdes ved notarial dokumentation. Beslutningen må ikke afvige fra forslaget.

Medarbejderrepræsentation kører som et separat spor parallelt. Hvor enheden har et samarbejdsudvalg ( ondernemingsraad ), er den påtænkte spaltning en beslutning, som rådet skal have mulighed for at rådgive om i henhold til artikel 25 i lov om samarbejdsudvalg ( Wet op de ondernemingsraden ). Rådgivningen skal anmodes om på et tidspunkt, hvor den stadig kan påvirke beslutningen. At begå den forkerte timing er en af ​​de mere almindelige og dyrere fejl.

Notarialdokument, virkning og registrering

Spaltningen gennemføres ved et notarielt dokument, der udstedes for en hollandsk notar ( notaris ). I henhold til artikel 2:334n i BW må dokumentet kun udstedes inden for seks måneder efter bekendtgørelsen, eller, hvis der er indgivet indsigelse, inden for en måned efter tilbagetrækningen eller efter at afgørelsen om ophævelse af dokumentet er blevet eksigibel.

Spaltningen træder i kraft dagen efter skødets underskrift. Inden for otte dage skal de deltagende enheder registrere spaltningen i handelsregisteret. Inden for en måned skal overdragelsen af ​​registrerede aktiver anmeldes til de andre offentlige registre, såsom Tinglysningskontoret for fast ejendom. Banker, forsikringsselskaber og modparter informeres derefter.

Hvem hæfter for hvad efter spaltningen?

Alle overtagende enheder, og i et udskillelsesselskab også den fortsættende enhed, forbliver ansvarlige for forpligtelser, der eksisterede på tidspunktet for spaltningen. For delelige forpligtelser hæfter andre enheder end den, der modtog forpligtelsen, kun op til værdien af ​​det, de erhvervede eller beholdt, og først efter at den primære debitor har misligholdt sin forpligtelser.

Denne paragraf afgør, hvor meget beskyttelse en spaltning reelt tilbyder, og den opsummeres ofte forkert. Artikel 2:334t BW hæfter ikke solidarisk for alle overtagende enheder. Den opbygger et gradueret system.

• Alle overtagende enheder og, i en udskillelse, den fortsættende enhed hæfter for opfyldelsen af ​​de forpligtelser for den spaltende enheds selskab, der eksisterede på tidspunktet for spaltningen.
• For udelelige forpligtelser hæfter hver af dem for helheden.
• For delelige forpligtelser hæfter den enhed, som forpligtelsen overgik til, for hele beløbet. Hvis forpligtelsen ikke overgik til en overtagende enhed, hæfter den fortsættende enhed for hele beløbet. Enhver anden enhed hæfter kun op til værdien af ​​de aktiver, den erhvervede eller beholdt ved spaltningen.
• En anden enhed end den primære debitor er ikke forpligtet til at opfylde sine forpligtelser, før den primære debitor har undladt at opfylde disse.

Samlet set betyder dette, at en spaltning begrænser eksponeringen, men ikke eliminerer den. Et ejendomsselskab, der overtager en bygning, forbliver ansvarlig for koncernens gamle driftsgæld op til værdien af ​​det, den overtog, men først efter at driftsselskabet har misligholdt sine forpligtelser, og kun for forpligtelser, der eksisterede på dagen for spaltningen. Forpligtelser, der opstår efterfølgende, er ikke omfattet af dette lovbestemte ansvar.

Der følger to konsekvenser af forberedelsen. Forslaget bør eksplicit tildele enhver kendt forpligtelse, fordi en forpligtelse, der ikke allokeres, forbliver hos den fortsættende enhed i en udskillelse og i en fuldstændig opsplitning skal behandles eksplicit. Og værdiansættelsen af, hvad hver enhed modtager, er ikke blot en skatteøvelse: den sætter loftet over ansvaret for delelige forpligtelser i årene efter.

Hvad sker der med medarbejdere, kontrakter og tilladelser?

Medarbejdere, der tilhører en virksomhed eller en del af en virksomhed, der overgår ved spaltningen, overgår automatisk med deres ansættelsesvilkår. Kontrakter overgår også, men kan indeholde opsigelsesrettigheder, og tilladelser følger deres egne regler.

Når en virksomhed eller en identificerbar del af en virksomhed opdeles ved en spaltning, finder reglerne om virksomhedsoverdragelse i artikel 7:662 i BW ff. anvendelse. De medarbejdere, der er tilknyttet den pågældende del, overgår automatisk med intakte ansættelsesvilkår og anciennitet. Afskedigelse på grund af selve overdragelsen er ikke tilladt.

Arbejdsgiveren kan ikke vælge, hvilke medarbejdere der flytter; fordelingen følger den forretningsaktivitet, de tilhører. Medarbejdere har en begrænset mulighed for at afvise overførslen, med konsekvenser som beskrevet i vores artikel om afvisning af en virksomhedsoverdragelse.

Pensionsordninger kræver særlig opmærksomhed. I henhold til artikel 7:664 i BW og under betingelser fastsat ved lov kan den overtagende arbejdsgivers pensionsordning erstatte den overdragende arbejdsgivers, og i en koncern med mere end én ordning er svaret sjældent indlysende. Kollektive overenskomster kan også gælde for den overtagende enhed i kraft af loven, hvilket ændrer omkostningsgrundlaget for en udskilt forretningsenhed.

Kontrakter går under universel ejendomsret, men læs opsigelsesklausulerne først. Finansieringsdokumenter, franchiseaftaler, distributionsaftaler og IT-kontrakter tillader ofte modparten at opsige aftalen, når den kontraherende parts identitet ændrer sig. En spaltning kan udløse disse klausuler, selvom den ikke kræver samtykke.

Tilladelser, miljøgodkendelser og tilskudsbeslutninger følger deres egne regler. Nogle er knyttet til anlægget og godkendes med det; andre er knyttet til indehaveren og skal søges om igen. Lav en opgørelse over begge under forberedelsen i stedet for at finde dem bagefter.

Hvad er de skattemæssige konsekvenser?

En spaltning har skattemæssige konsekvenser, der løber sideløbende med selskabsproceduren, og disse er et anliggende for en skatterådgiver. Vi rådgiver ikke om skattestrukturering; vi henviser den del til en skattespecialist og sørger for, at selskabsdokumenterne understøtter skattesituationen.

Det juridiske punkt, man skal være opmærksom på, er, at selskabsskatteloven fra 1969 ( Wet op de vennootschapsbelasting 1969 ) indeholder en mulighed i artikel 14a, der tillader en spaltning uden øjeblikkelig beskatning af gevinsten på de overførte aktiver. Denne mulighed er ikke automatisk. Den er underlagt betingelser og gælder ikke, når spaltningen primært har til formål at undgå eller udskyde skat; forretningsmæssige hensyn skal være det drivende motiv. Der kan anmodes om sikkerhed fra den hollandske skatteforvaltning på forhånd.

For fast ejendom er ejendomsoverdragelsesafgift det andet problem. Artikel 15(1)(h) i lov om beskatning af retshandler ( Wet op belastingen van rechtsverkeer ) indeholder en undtagelse for spaltninger, underlagt sine egne betingelser.

Begge faciliteter afhænger af virksomhedsdokumenterne. Hvis spaltningsforslaget beskriver transaktionen upræcist, eller de forretningsmæssige årsager ikke var dokumenteret, da beslutningen blev truffet, kan faciliteten gå tabt efterfølgende. En skatterådgiver bør derfor læse forslaget, inden det indgives til KVK.

Kan en spaltning fortrydes?

Kun under snævre omstændigheder og kun af retten. Artikel 2:334u i BW opregner udtømmende grundene til annullation, og retten til at gøre krav på den bortfalder seks måneder efter, at skødet er blevet registreret i registret.

En spaltning kan kun annulleres af disse grunde:

• skødet er ikke et ægte notarielt dokument
• specifikke lovbestemmelser om proceduren blev overtrådt, såsom bestemmelser om enheder i likvidation, konkurs eller betalingsstandsning, om udfærdigelse af skødet trods en indsigelse eller om notarens erklæring
• en påkrævet beslutning fra generalforsamlingen eller bestyrelsen er ugyldig eller virkningsløs
• den begrundelse, der er anført i artikel 2:334m(5) i BW.

Retten til at fremsætte kravet bortfalder, når manglen er afhjulpet, og under alle omstændigheder seks måneder efter, at skødet er blevet registreret i de offentlige registre. Selv da er annullering ikke det sandsynlige udfald. Retten kan give en frist til at afhjælpe manglen, og hvor konsekvenserne af spaltningen ikke længere med rimelighed kan vendes, har den skadelidte et krav om erstatning.

Som nævnt ovenfor fastslog den hollandske højesteret i Favini -dommene, at en bobestyrer ikke kan tilsidesætte en spaltning i henhold til konkursreglerne for transaktioner, der skader kreditorer, fordi artikel 2:334u i konkursloven er den eksklusive ordning. Den praktiske lektie er, at proceduren skal være korrekt første gang; der er ingen komfortabel vej tilbage.

Hvad skal man som virksomhed, der planlægger en spaltning, være opmærksom på?

De fleste spaltninger mislykkes med hensyn til beskrivelse, timing og kommunikation snarere end koncept. Tjek disse punkter, før forslaget indgives til KVK.

• Enhver væsentlig kontrakt, tilgodehavende, sikkerhedsrettighed og ansvar er navngivet i forslaget med en restregel for alt, der ikke er nævnt.
• Klausuler om ændring af kontrol og overdragelse i finansierings-, leasing-, franchise- og IT-kontrakter er blevet gennemlæst og, hvor det er nødvendigt, drøftet med modparten.
• De største kreditorer, såsom banken og udlejeren, er blevet kontaktet, inden avismeddelelsen starter den en måned lange indsigelsesperiode.
• Hver enheds eksponering i henhold til artikel 2:334t i BW er blevet kvantificeret og, hvor det er nødvendigt, reguleret kontraktligt mellem enhederne.
• Samarbejdsudvalgets rådgivning i henhold til artikel 25 i WOR anmodes, mens det stadig kan påvirke afgørelsen; ellers kan rådet klage til Erhvervskammeret (Undersøgelseskammer).
• En skatterådgiver har gennemgået forslaget og de dokumenterede forretningsmæssige årsager inden indgivelsen.

Hvad skal man som kreditor i et spaltende selskab kontrollere?

Som kreditor kan du ikke blokere en spaltning ved at nægte samtykke, men du kan kræve sikkerhedsstillelse og gøre indsigelse til retten inden for en måned efter meddelelsen.

• Læs det indsendte forslag på KVK og se hvilken enhed dit krav overføres til.
• Sammenlign den pågældende virksomheds økonomiske situation efter spaltningen med din nuværende debitors situation.
• Anmod om sikkerhedsstillelse eller en anden beskyttelse i henhold til artikel 2:334k i BW skriftligt, i god tid inden udløbet af en måneds perioden.
• Indgiv en indsigelse (fortælling) til byretten inden for en måned efter meddelelsen, hvis der ikke stilles tilstrækkelig sikkerhed (artikel 2:334l i BW).
• Bemærk hvilke andre enheder, der fortsat er sekundært ansvarlige i henhold til artikel 2:334t BW, og op til hvilket beløb.

Hvad kan vi gøre for dig med en juridisk spaltning?

Vores selskabsretsteam håndterer den juridiske side af en spaltning fra struktur til skøde.

• Vi vurderer, om en spaltning, en aktietransaktion eller en aktivhandel passer bedst til din omstrukturering.
• Vi udarbejder spaltningsforslaget og forklaringen, herunder beskrivelsen af ​​aktiver og passiver.
• Vi håndterer indleveringen med KVK, annonceringen og forhandlingerne med kreditorerne i løbet af den månedlange indsigelsesperiode.
• Vi forbereder beslutningerne og driver samarbejdsudvalgssporet i henhold til artikel 25 i WOR.
• Vi koordinerer med notaren og din skatterådgiver, så skødet underskrives inden for seks måneder.
• Vi repræsenterer kreditorer, der ønsker at kræve sikkerhedsstillelse eller indgive indsigelse til byretten.

Resumé

• En juridisk spaltning overfører aktiver og passiver under universel ejendomsret gennem én notarialhandling uden samarbejde fra modparter; det er enten en fuldstændig spaltning eller en udskillelse.
• Parterne skal i princippet have samme juridiske form; en NV og en BV tæller som samme form.
• Proceduren tager tre til seks måneder: forslag, indgivelse og bekendtgørelse, en måneds indsigelsesperiode for kreditorer, løsning og notarialdokument inden for seks måneder efter bekendtgørelsen.
• Efter spaltningen forbliver alle enheder ansvarlige for eksisterende forpligtelser i henhold til artikel 2:334t i BW; for delelige forpligtelser er den sekundære hæftelse begrænset til den erhvervede eller beholdte værdi.
• Medarbejdere overdrages med virksomheden; involver samarbejdsudvalget i tide, og få en skatterådgiver til at læse forslaget igennem, inden det indgives.

Ofte stillede spørgsmål