M&A i Holland: juridisk tjekliste, godkendelser og almindelige faldgruber

En hollandsk fusions- og opkøbstransaktion gennemgår fem faser: forberedelse og fortrolighed, due diligence, strukturering, godkendelser og konsultation samt afslutning med indberetninger efter handlens afslutning. Tre hollandske formaliteter afgør, om handlen holder: aktier i en BV overdrages kun ved notarialbekræftelse (artikel 2:196 i den hollandske borgerlige lovbog, BW), samarbejdsudvalget skal anmodes om rådgivning, mens det stadig kan påvirke beslutningen (artikel 25 i samarbejdsudvalgsloven, WOR), og en anmeldelsespligtig fusion må ikke gennemføres før godkendelse fra Tilsynsmyndigheden for Forbrugere og Markeder (ACM).

Our guide to mergers and acquisitions in the Netherlands describes the commercial process. This checklist covers the legal steps that determine whether the deal actually completes.

Hvilke regler og beføjelser gælder?

Bog 2 i BW regulerer virksomhederne, konkurrenceloven (Mededingingswet) regulerer fusionskontrol, og WOR regulerer medarbejderindflydelse. Afhængigt af størrelse og sektor gælder finanstilsynsloven (Wft) og investeringsscreeningsloven (Wet veiligheidsstoots investeringen, fusies en overnames, Vifo) også.

• ACM: gennemgår koncentrationer, der opfylder omsætningstærsklerne.
• AFM: overvåger offentlige tilbud for børsnoterede selskaber og godkender tilbudsmemorandummet.
• Den Nederlandske Bank (DNB): udsteder en erklæring om ingen indsigelser vedrørende kvalificerede andele i banker og forsikringsselskaber.
• Hollandske sundhedsmyndigheder (NZa): gennemgår koncentrationer inden for sundhedsvæsenet.
• Investeringsscreeningsbureau (Bureau Toetsing Investeringen, BTI): screener opkøb af vitale udbydere og følsomme teknologivirksomheder.
• Enterprise Chamber (Ondernemingskamer): behandler klager fra samarbejdsudvalget, undersøgelsesprocedurer og udsættelser af konkursboet; se vores artikel om Erhvervskammerets procedurer.

Hvad tjekker I først i virksomhedens dokumenter?

Læs vedtægterne og aktionæroverenskomsten, før du vurderer noget. I et BV indeholder vedtægterne normalt en begrænsning i aktieoverdragelse: en forpligtelse til at tilbyde medaktionærer eller et krav om forudgående godkendelse.

Kig efter fortegningsrettigheder, drag-along- og tag-along-klausuler, bestyrelsens godkendelsesrettigheder, vetorettigheder for aktieklasser og change-of-control-klausuler i centrale kontrakter. For et NV kræver en beslutning, der væsentligt ændrer virksomhedens identitet eller karakter, såsom salg af praktisk talt hele virksomheden, godkendelse fra generalforsamlingen (artikel 2:107a BW). Mange BV-vedtægter indeholder en lignende klausul.

Hvad aftaler I inden I skriver under?

Tre dokumenter fastlægger din forhandlingsposition: en fortrolighedsaftale, en hensigtserklæring og en oversigt over de interessenter, hvis godkendelse du har brug for. Hvert dokument har en specifik juridisk funktion i henhold til hollandsk lov.

Fortrolighedsaftalen underskrives, før der deles tal. Definer, hvad der er fortroligt, hvem der må modtage det , og hvad der sker, hvis handlen bryder sammen. En bodsklausul gør forpligtelsen håndhævbar, selvom en domstol kan nedsætte en åbenlyst urimelig bod (artikel 6:94 i BW). Hvis målet er en konkurrent, skal følsomme pris- og kundedata opbevares i et rent team: udveksling heraf før godkendelse er i sig selv en konkurrencerisiko.

Hensigtserklæringen kræver omhu, fordi forhandlinger i henhold til hollandsk retspraksis kan nå et punkt, hvor det er uacceptabelt at afbryde dem. Den part, der forlader aftalen, kan derefter blive tvunget til at betale erstatning, i særlige tilfælde inklusive tabt fortjeneste. Angiv udtrykkeligt, hvilke klausuler der er bindende (normalt eksklusivitet, fortrolighed, gældende lov og omkostninger), og at der ikke opstår nogen forpligtelse til at gennemføre aftalen, før der foreligger en underskrevet aftale.

Hvad dækker due diligence?

Due diligence påvirker direkte ansvar. Hollandsk lov afvejer købers undersøgelsespligt mod sælgers oplysningspligt, så hvad du undersøgte og ikke undersøgte, former, hvad du kan gøre krav på bagefter.

Politikker due diligence starter med virksomhedskæden: vedtægter, aktionærregister, beslutninger og uddrag fra Handelskammeret (KVK) handelsregister. Kontroller, at alle historiske aktieoverdragelser blev udført ved notarialbekræftelse, da en mangel fra for tyve år siden stadig påvirker ejendomsretten i dag. Gennemgå derefter væsentlige kontrakter for klausuler om ændring af kontrol, ansættelses- og pensionsordninger, enhver gældende kollektiv overenskomst (CAO), tilladelser, intellektuel ejendom, fast ejendom, tvister og overholdelse af GDPR.

Finansiel og skattemæssig due diligence hører hjemme hos din revisor og skatterådgiver; vi yder ikke rådgivning om skattestrukturering. Det juridisk set vigtige er, at hver væsentlig risiko ender på et af fire steder i kontrakten: en prisreduktion, en specifik godtgørelse, en forudgående betingelse eller en skriftligt accepteret risiko.

Aktiehandel, aktivhandel eller lovpligtig fusion?

Strukturen bestemmer, hvad der overføres, hvad der bliver tilbage, og hvor lang tid processen tager. En aktiehandel overfører virksomheden med hele dens historik; en aktivhandel overfører kun det, du angiver; en lovpligtig fusion kombinerer enhederne selv.

Hvad ændrer sig i en aktiehandel?

Du erhverver aktierne, og virksomheden fortsætter med sine kontrakter, tilladelser, medarbejdere og alle sine forpligtelser, kendte og ukendte. Overdragelse af BV-aktier kræver en skøde udfærdiget for en notar med base i Holland (artikel 2:196 i BW); en privat skriftlig overdragelse er ikke gyldig.

Beskyttelse skal derfor komme fra aktiekøbsaftalen: garantier, et oplysningsbrev, specifikke skadesløsholdelser, et loft og en tærskel, en overlevelsesperiode og i stigende grad garanti- og skadesløsholdelsesforsikring.

Hvad ændrer sig i en aktivhandel?

Ved et aktivkøb køber du navngivne aktiver og overtager navngivne passiver. Hvert aktiv overdrages efter sine egne regler: fast ejendom ved notarialbekræftelse og tinglysning, tilgodehavender ved meddelelse til debitor, kontrakter med modpartens samarbejde.

Medarbejderne bliver ikke tilbage. Hvis den overførte aktivitet kvalificerer som en virksomhedsoverdragelse, overgår deres ansættelseskontrakter til køberen med deres eksisterende vilkår (artikel 7:663 i BW), og afskedigelse på grund af overdragelsen er forbudt. Sælgeren hæfter solidarisk i et år for forpligtelser, der er opstået før overdragelsen.

Hvordan fungerer en lovpligtig fusion?

Ved en lovpligtig fusion ophører det forsvindende selskab med at eksistere, og dets aktiver og passiver overgår til det fortsættende selskab ved universalsuccession. Proceduren er fast og kan ikke forkortes.

• Bestyrelserne udarbejder et fusionsforslag, som indgives til handelsregisteret sammen med de tre seneste godkendte årsregnskaber (artikel 2:314 i BW), og indgivelsen bekendtgøres i et landsdækkende dagblad.
• Kreditorer kan gøre indsigelse inden for en måned efter meddelelsen og anmode om sikkerhedsstillelse (artikel 2:316 i BW).
• Generalforsamlingen kan først vedtage fusionsbeslutningen efter denne måned (artikel 2:317 i BW); hvis mindre end halvdelen af ​​den udstedte kapital er repræsenteret, kræves et flertal på to tredjedele (artikel 2:330 i BW).
• Fusionen træder i kraft dagen efter, at den notarielle fusionshandling er underskrevet, hvilket skal ske inden for seks måneder efter offentliggørelsen (artikel 2:318 i BW).

Grænseoverskridende fusioner, spaltninger og omdannelser inden for EU følger direktiv (EU) 2019/2121; se vores artikel om grænseoverskridende juridiske spørgsmål.

Hvilke godkendelser kan forsinke færdiggørelsen?

Godkendelsesforpligtelser er opsættende: du må underskrive, men du må ikke færdiggøre. I henhold til artikel 29 i konkurrenceloven skal en fusion anmeldes til ACM, hvis parternes samlede omsætning i det foregående kalenderår oversteg 150 millioner euro, og mindst to af dem hver især opnåede mindst 30 millioner euro i Holland.

Fusionen må først gennemføres fire uger efter anmeldelsen (artikel 34 i Mededingingswet). Inden for disse fire uger afgør ACM, om der kræves en licens (artikel 37). Hvis det er tilfældet, træffer den afgørelse om licensansøgningen inden for tretten uger (artikel 44). Tidligere gennemførelse (gun jumping) er en separat overtrædelse, der kan medføre bøder, selvom handlen ikke giver anledning til konkurrenceproblemer. Lavere tærskler gælder inden for sundhedsvæsenet.

• EU's fusionskontrol: over tærsklerne i EU's fusionsforordning (herunder en samlet global omsætning på over 5 milliarder euro og en EU-omsætning på over 250 millioner euro for mindst to parter), træffer Europa-Kommissionen afgørelse i stedet for ACM.
• Udenlandske subsidier: Siden den 12. oktober 2023 kræver EU's forordning om udenlandske subsidier anmeldelse, når målet har en EU-omsætning på mindst 500 millioner euro, og parterne har modtaget mere end 50 millioner euro i ikke-EU-finansielle bidrag i de foregående tre år.
• Sektortilsyn: En kvalificeret andel i en bank eller et forsikringsselskab kræver en erklæring om ingen indsigelser fra DNB (eller ECB for signifikante banker).
• Investeringsscreening: Siden den 1. juni 2023 kræver Vifo anmeldelse til BTI af en erhvervelse af kontrol over en vital udbyder eller en virksomhed, der er aktiv inden for følsom teknologi, med en standstill, indtil vurderingen er afsluttet.

Hvordan involverer du samarbejdsudvalget?

En virksomhed, der normalt beskæftiger mindst 50 personer, skal have et samarbejdsudvalg (artikel 2 i WOR). I henhold til artikel 25 i WOR skal samarbejdsudvalget have mulighed for at udtale sig om en foreslået beslutning om at overdrage kontrollen over virksomheden eller en del af den.

Rådgivningen skal anmodes på et tidspunkt, hvor den stadig kan have en reel indflydelse på afgørelsen, altså før underskrivelse. Hvis afgørelsen afviger fra rådgivningen, suspenderes gennemførelsen i en måned (artikel 25(6) i WOR). Inden for denne måned kan samarbejdsudvalget klage til Erhvervskammeret (artikel 26 i WOR), som undersøger, om iværksætteren med rimelighed kunne have truffet afgørelsen, og kan beordre, at den trækkes tilbage. SER-fusionsloven (SER-Fusiegedragsregels) kan tilføje underretningspligter over for fagforeninger.

Hvilke ekstra regler gælder for et opført mål?

For et selskab noteret på et reguleret marked gælder reglerne for offentlige tilbud i Wft og bekendtgørelsen om offentlige tilbud (Besluit openbare biedingen Wft) oveni. Enhver, der alene eller i fællesskab erhverver mindst 30 % af stemmerettighederne, skal i princippet fremsætte et offentligt tilbud på alle resterende aktier.

Tilbudsdokumentet skal godkendes af Finanstilsynet (AFM) før offentliggørelse. I henhold til EU's markedsmisbrugsforordning skal intern viden offentliggøres uden forsinkelse, medmindre en forsinkelse er lovlig, og overtagelsesforhandlinger kan være intern viden længe før handlen er sikker. Efter et vellykket tilbud kan en byder, der ejer mindst 95 % af den udstedte kapital, presse de resterende aktionærer ud gennem Erhvervskammeret.

Hvilke faldgruber går igen i hollandske handler?

De samme fejl vender tilbage i aftale efter aftale, og hver af dem kan forebygges med planlægning. De fleste af dem involverer et formelt skridt under Bog 2 af BW eller WOR, der blev overset eller taget for sent.

• Samarbejdsudvalget som en eftertanke: Rådgivning, der anmodes om, efter at afgørelsen reelt er truffet, er ikke rådgivning i henhold til artikel 25 i WOR.
• Defekt titelkæde: en aktieoverdragelse, der aldrig er udført ved notarialdokument, et aktionærregister, der ikke stemmer overens med dokumenterne, eller intellektuel ejendom, der aldrig er overdraget til virksomheden.
• Ufuldstændige forudgående betingelser: Hver påkrævet godkendelse, samtykke eller bankafkald hører hjemme i aftalen med en slutdato og en konsekvens.
• Vag earn-out: definere regnskabspraksis, hvem der udarbejder tallene, hvad køberen må gøre med virksomheden, og hvordan tvister løses.
• Udefineret prismekanisme: i en aflåst kasse, forhindre lækage efter den aflåste kassedato; med færdiggørelseskonti, definere likvide midler, gæld og normaliseret driftskapital.
• Overdreven aftalebeskyttelse: En hollandsk bestyrelse skal handle i virksomhedens og alle dens interessenters interesse (artikel 2:129(5) og 2:239(5) i BW), så pausegebyrer og no-shop-klausuler skal forblive forholdsmæssige.

Efter færdiggørelse skal du opdatere ejerbogen og indgive ændringer til KVK handelsregister og samkøre finansierings- og sikkerhedsdokumenter.

Hvad skal du som køber tjekke?

• Er alle historiske aktieoverdragelser blevet udført ved notarialt dokument (artikel 2:196 i BW)?
• Indeholder nøglekontrakter klausuler om ændring af kontrol eller overdragelse?
• Gælder ACM-tærsklerne i artikel 29 i Mededingingswet, EU-tærsklerne eller Vifo?
• Er hver due diligence-konklusion blevet omsat til pris, skadesløsholdelse, stand eller accepteret risiko?
• Vil medarbejdere overdrages i kraft af loven i en aktivhandel (artikel 7:663 i BW)?
• Hvilken sikkerhed har du, hvis sælgeren er et holdingselskab uden aktiver efter udlodning?

Hvad skal man som sælger tjekke?

• Er din virksomheds orden i orden: aktionærregister, skøder, beslutninger og IP-overdragelser?
• Har du bedt samarbejdsudvalget om rådgivning rettidigt i henhold til artikel 25 i arbejdsloven?
• Kræver vedtægterne eller aktionæroverenskomsten godkendelser eller tilbudsrettigheder?
• Har du oplyst, hvad du ved er afgørende for køberen, givet din oplysningspligt?
• Er garantilofterne, tærsklerne og levetidsperioderne acceptable for dig?

Hvad kan vi gøre for dig ved en M&A-transaktion?

Vores team for fusioner og opkøb agerer for købere, sælgere, stiftere og investorer.

• Vi gennemgår vedtægterne og aktionæroverenskomsten for overførselsrestriktioner og godkendelsesrettigheder.
• Vi udfører den juridiske due diligence og omsætter resultaterne til købsaftalen.
• Vi udarbejder og forhandler hensigtserklæringen og aktie- eller købsaftalen.
• Vi udarbejder anmodningen om rådgivning til samarbejdsudvalget i henhold til artikel 25 i WOR.
• Vi vurderer, om ACM-, EU- eller Vifo-anmeldelse er påkrævet, og koordinerer indberetningerne.
• Vi koordinerer færdiggørelsen med notaren og indberetningerne efter afslutningen.

Resumé

• BV-aktier overdrages kun ved notarialdokument (artikel 2:196 i BW).
• Samarbejdsudvalget skal indhentes udtalelse, inden der træffes afgørelse; en afvigende afgørelse suspenderes i en måned (artikel 25 i arbejdsloven).
• Fusioner over 150 millioner euro tilsammen og en hollandsk omsætning på 30 millioner euro for to parter kræver ACM-godkendelse før gennemførelse.
• Investeringsscreening under Vifo gælder for vitale udbydere og følsom teknologi.
• Resultaterne af due diligence skal resultere i en pris, en skadesløsholdelse, en betingelse eller en skriftlig risikoaccept.

Ofte stillede spørgsmål