Hvordan fungerer fusioner og opkøb i Holland?

Et hollandsk opkøb tager normalt en af ​​to former, en aktiehandel eller en aktivhandel, og det valg bestemmer næsten alt, hvad der følger. En juridisk fusion, hvor et selskab absorberes af et andet ved lovens kraft, er en tredje mulighed, men i praksis anvendes den primært inden for koncerner.

I en aktiehandel erhverver køberen aktierne og dermed virksomheden, som den er, inklusive enhver forpligtelse, den bærer, kendt eller ej. I en aktivhandel erhverver køberen udvalgte aktiver og passiver. Det er renere, men hver kontrakt skal overføres i samarbejde med modparten, og medarbejdere overfører automatisk til køberen, hvis transaktionen udgør en overdragelse af en virksomhed.

Den juridiske ramme har flere faste punkter. En overdragelse af aktier i et hollandsk anpartsselskab ( besloten vennootschap , BV) skal ske ved en notarialhandling udført af en hollandsk notar. Hvor transaktionen påvirker virksomheden, har samarbejdsudvalget (ondernemingsraad ) ret til at yde rådgivning, før beslutningen træffes, og denne ret har sine ben: en beslutning truffet i tilsidesættelse af den kan anfægtes ved Erhvervskammeret ( Ondernemingskamer ). Fusionsloven fra Det Sociale og Økonomiske Råd (SER) kræver, at fagforeninger informeres i visse tilfælde. Godkendelse fra Forbruger- og Markedsmyndigheden (ACM) er påkrævet, når parternes omsætning overstiger de lovpligtige tærskler, og der gælder separat screening for investeringer i vitale udbydere og følsom teknologi i henhold til den lovgivning om investeringsscreening, der har været gældende siden 2023.

Mellem underskrivelse og afslutning, og efter afslutningen, fordeles risici primært af kontrakten gennem garantier og skadesløsholdelser. Den lovpligtige beskyttelse for en køber af aktier er begrænset, og en køber forventes at undersøge, så det, der ikke er berettiget, er ofte svært at genvinde. Nedenfor gennemgår vi processen fra hensigtserklæring til afslutning, hvad due diligence bør dække, hvordan prismekanismen og garantierne hænger sammen, og hvilke godkendelser der skal sikres tidligt.

Hvad er fusioner og opkøb?

Ved et opkøb køber en part en anden virksomhed gennem dens aktier eller aktiver. Ved en fusion slås to virksomheder sammen; i henhold til hollandsk lov betyder en juridisk fusion ( juridische fusie ), at den ene virksomhed ophører med at eksistere, og dens aktiver og passiver overgår til den anden virksomhed ved lovens virkning.

Hvordan fungerer de forskellige transaktionsstrukturer?

Begrebet "fusion" bruges løst i praksis. De vigtigste strukturer under hollandsk lov er:

• Deleaftale (andelstransaktion): Køberen erhverver aktierne i målselskabet. Selskabet forbliver den samme juridiske enhed med alle dets kontrakter, tilladelser, medarbejdere og forpligtelser.
• Aktivaftale (aktiv-passiv transaktion): Køberen erhverver specifikke aktiver, såsom varelager, intellektuel ejendom og kundekontrakter, og påtager sig specifikke forpligtelser. Hvert aktiv skal overføres på den måde, som loven kræver for den pågældende type aktiv, og kontrakter kan kun overføres med modpartens samtykke (artikel 6:159 i den hollandske borgerlige lovbog, BW).
• Juridisk fusion (artikel 2:309 i BW): Et selskab absorberes i et andet. Selskaberne udarbejder et fusionsforslag, som indgives til handelsregisteret og bekendtgøres offentligt. Kreditorer kan gøre indsigelse mod fusionen inden for en måned efter bekendtgørelsen (artikel 2:316 i BW). Grænseoverskridende fusioner inden for EU er også mulige i henhold til specifikke regler.
• Juridisk spaltning (juridisk splittelse, Artikel 2:334a BW): det modsatte af en fusion, ofte brugt til at adskille en virksomhed før et salg.

Virksomheder forfølger fusioner og opkøb af forskellige årsager: stordriftsfordele, adgang til nye markeder, teknologi eller talent eller diversificering. Købere ser også i stigende grad på digitale muligheder og virksomheder, der bidrager til energiomstillingen. Uanset motivet skal den juridiske struktur matche det. En køber, der ønsker en ren start, vil normalt foretrække en aktivhandel; en køber, der har brug for målets tilladelser og kontrakter, vil normalt foretrække en aktiehandel.

Hvordan forløber en typisk opkøbsproces?

En typisk proces går fra en hensigtserklæring, via due diligence og forhandling af købsaftalen, til underskrift og færdiggørelse. Trinene mellem underskrift og færdiggørelse afhænger af de nødvendige godkendelser.

Processen starter normalt med en fortrolighedserklæring og en hensigtserklæring (LOI), der beskriver prisen, strukturen og de vigtigste betingelser. En hensigtserklæring udtrykkes ofte som værende ikke-bindende, men nogle bestemmelser, såsom eksklusivitet og fortrolighed, er normalt bindende. I henhold til hollandsk lov kan forhandlinger ikke afbrydes efter forgodtbefindende i alle faser: i en fremskreden fase kan afbrydelse føre til ansvar for afholdte omkostninger eller, undtagelsesvis, for tabt fortjeneste.

Dernæst udfører køberen due diligence: en undersøgelse af målets juridiske, finansielle, skattemæssige og kommercielle situation. Dette er også tidspunktet for at vurdere kulturel fit og integrationsrisici. Resultaterne indgår i prisen, garantierne og eventuelle specifikke forpligtelser i aktiekøbsaftalen (SPA) eller aktivkøbsaftalen (APA).

Ved underskrivelse er parterne bundet af aftalen. Afslutning sker, når de forudgående betingelser er opfyldt, for eksempel ACM-godkendelse, investeringsscreeningsgodkendelse eller samarbejdsudvalgets rådgivning. I en aktiehandel overdrages aktierne ved afslutningen ved notarialdokument, og køber betaler købsprisen. Velorganiserede transaktioner kombinerer omhyggelig planlægning, en klar risikovurdering og god kommunikation med medarbejdere, kunder og leverandører.

Hvilke retsområder spiller en rolle?

Et opkøb berører selskabsret, kontraktsret, ansættelsesret, konkurrenceret og skatteret, og ofte også fast ejendom, intellektuel ejendomsret og databeskyttelse. Hvert område medfører sine egne krav og risici.

Af denne grund er M&A-transaktioner normalt et teamwork: advokater, en notar, skatterådgivere og finansielle rådgivere dækker hver især en del af transaktionen. Skattestrukturering, og især international skattestrukturering, er et specialistområde; vi samarbejder med skatterådgivere om den del. Udenlandske købere bør især være opmærksomme på de specifikke hollandske krav, såsom notarialdokumentet og samarbejdsudvalgets rolle. Du kan læse mere om forretningstransaktioner i Holland og de juridiske faldgruber, som udenlandske virksomheder bør undgå.

Mange transaktioner lykkes eller mislykkes ved integration. Kulturelle forskelle, usikkerhed blandt medarbejdere og driftskontinuitet fortjener opmærksomhed fra starten. Klare aftaler om overgangsydelser, fastholdelse af nøglemedarbejdere og kommunikation er med til at holde virksomheden kørende, mens ejerskabet skifter.

Hvad er den juridiske ramme for fusioner og opkøb i Holland?

Hovedreglerne findes i Bog 2 (juridiske enheder) og Bog 7 (specifikke kontrakter, herunder ansættelse) i den hollandske borgerlige lovbog, loven om samarbejdsudvalg ( Wet op de ondernemingsraden , WOR), konkurrenceloven ( Mededingingswet ) og lovgivningen om investeringsscreening. For børsnoterede virksomheder tilføjer finanstilsynsloven ( Wet op het financieel toezicht , Wft) regler om offentlige udbud.

Hvornår skal du underrette ACM?

En fusion skal anmeldes til ACM, hvis parterne tilsammen havde en global omsætning på over 150 millioner euro i det foregående kalenderår, og mindst to af dem hver havde en omsætning på mindst 30 millioner euro i Holland (artikel 29 i konkurrenceloven). Der gælder lavere tærskler i sundhedssektoren.

Efter anmeldelsen gælder en ventetid på fire uger, hvor transaktionen muligvis ikke gennemføres. Hvis ACM vurderer, at fusionen kan hæmme konkurrencen betydeligt, kan den kræve en licens; ACM har derefter tretten uger til at træffe afgørelse om licensansøgningen. Gennemførelse af en anmeldelsespligtig transaktion uden godkendelse kan føre til en betydelig bøde. Hvis omsætningstærsklerne i EU's fusionsforordning er opfyldt, er Europa-Kommissionen kompetent i stedet for ACM.

Tabellen nedenfor opsummerer de vigtigste regulatorer og godkendelseskrav i hollandske fusioner og opkøb.

Hvornår gælder investeringsscreening?

Siden den 1. juni 2023 kræver investeringsscreeningsloven ( Wet veiligheidsstoots investeringen, fusies en overnames , Wet Vifo) anmeldelse af visse opkøb til investeringsscreeningsbureauet ( Bureau Toetsing Investeringen , BTI). Dette gælder for investeringer i vitale udbydere, forvaltere af højteknologiske erhvervscampusser og virksomheder, der er aktive inden for følsom teknologi, såsom militære og varer med dobbelt anvendelse.

Både investoren og målet skal anmelde opkøbet. BTI vurderer, om investeringen udgør en risiko for den nationale sikkerhed. Hvis den gør det, kan der pålægges betingelser, og som en sidste udvej kan investeringen forbydes. Transaktionen må ikke gennemføres, før vurderingen er gennemført. Loven gælder uanset investorens nationalitet, så hollandske og EU-købere skal også kontrollere, om den finder anvendelse.

Hvad bør due diligence dække?

Hollandsk lov forpligter ikke en køber til at udføre due diligence, men en køber, der ikke undersøger, løber en reel risiko. En køber forventes at undersøge målet, mens sælgeren har pligt til at videregive oplysninger, som vedkommende ved er vigtige for køberen.

Hvordan disse pligter forholder sig til hinanden afhænger af omstændighederne. Som hovedregel kan en sælger ikke påberåbe sig køberens undladelse af at undersøge, om sælgeren har tilbageholdt oplysninger, som denne var forpligtet til at dele. Alligevel vil en køber, der kun støtter sig til den almindelige ret, ofte have vanskeligt ved at inddrive tab efter afslutningen. Derfor er due diligence og kontraktlige garantier standard i hollandske transaktioner.

En juridisk due diligence dækker typisk:

• selskabsanliggender: aktionærregisteret, vedtægter, tidligere aktieoverdragelser og eventuelle pantsætninger;
• væsentlige kontrakter, især klausuler om ændring af kontrol, der giver en modpart mulighed for at opsige kontrakten, når målet sælges;
• ansættelse: ansættelseskontrakter, kollektive overenskomster, pensionsordninger og verserende tvister;
• intellektuel ejendomsret, IT og databeskyttelse;
• fast ejendom, tilladelser og miljøspørgsmål;
• retssager, krav og lovgivningsmæssige undersøgelser.

Resultatet af due diligence-undersøgelsen bestemmer de næste skridt. Kendte risici er normalt dækket af en specifik erstatning eller en prisreduktion, mens ukendte risici er dækket af garantier. Garantier er sælgers udsagn om virksomhedens tilstand; hvis en garanti viser sig at være forkert, kan køberen kræve erstatning inden for de grænser, der er aftalt i kontrakten, såsom et maksimumbeløb, en minimumsgrænse og en tidsfrist for krav. Købere og sælgere bruger i stigende grad garanti- og erstatningsforsikring til at dække disse risici.

Hvordan fastsættes købsprisen?

De to almindelige prismekanismer er færdiggørelseskonti og den såkaldte "locked box". Ved færdiggørelseskonti justeres prisen efter færdiggørelsen baseret på balancen på færdiggørelsesdatoen. Ved en "locked box" fastsættes prisen på baggrund af en tidligere balance, og sælgeren forpligter sig til, at der ikke vil lække værdi fra virksomheden mellem denne dato og færdiggørelsen.

Earn-out-aftaler, hvor en del af prisen afhænger af fremtidige resultater, er også almindelige, især når sælgeren forbliver involveret i virksomheden. De kræver præcise definitioner og aftaler om, hvordan virksomheden skal drives i earn-out-perioden, fordi uklare earn-out-bestemmelser let fører til tvister.

Hvad er reglerne for medarbejdere, samarbejdsudvalg og fagforeninger?

Hvis målet har et samarbejdsudvalg, skal det anmodes om rådgivning om en foreslået overdragelse af kontrol, på et tidspunkt hvor rådgivningen stadig kan påvirke beslutningen (artikel 25 i WOR). Hvis virksomheden derefter træffer en beslutning, der afviger fra rådgivningen, skal den vente en måned, før den implementerer den, og samarbejdsudvalget kan klage til Erhvervskammeret inden for denne periode (artikel 26 i WOR).

Rådgivningsretten ligger normalt hos samarbejdsudvalget i den virksomhed, der træffer beslutningen, hvilket kan være sælger, køber eller begge. I praksis underskrives SPA'en ofte med forbehold af samarbejdsudvalgets rådgivning, eller parterne underskriver først et bindende tilbud og underskriver først SPA'en, efter at rådgivningen er indhentet. Derudover kræver SER's fusionskodeks, at parterne skal informere de involverede fagforeninger i virksomheden rettidigt om en foreslået fusion eller opkøb, hvis virksomheden har halvtreds eller flere ansatte.

I en aktivhandel, der kvalificerer som en virksomhedsoverdragelse (artikel 7:662 i BW ff.), overdrager medarbejderne til køber ved lov med de samme vilkår og betingelser. Sælgeren forbliver solidarisk ansvarlig for forpligtelser, der opstår før overdragelsen, i et år. Køber kan ikke vælge, hvilke medarbejdere der skal overtages, og afskedigelse på grund af overdragelsen er ikke tilladt. Disse regler vejer ofte tungt i valget mellem en aktivhandel og en aktiehandel.

Succesfulde transaktioner går ud over formel overholdelse. Parter, der involverer samarbejdsudvalget tidligt, kommunikerer åbent med medarbejderne og planlægger integrationen omhyggeligt, undgår forsinkelser og tvister. Denne tilgang understøtter også god forvaltning og interessenternes tillid efter handlen.

Hvilke yderligere regler gælder for børsnoterede selskaber?

Opkøb af et børsnoteret selskab sker normalt gennem et offentligt tilbud, som er reguleret af finanstilsynsloven og overvåget af den hollandske myndighed for de finansmarkeder (AFM). En part, der erhverver 30 procent eller mere af stemmerettighederne i et børsnoteret selskab, skal i princippet afgive et obligatorisk tilbud på alle aktier (artikel 5:70 Wft).

Efter et vellykket tilbud kan en aktionær, der ejer mindst 95 procent af kapitalen, indlede en tvangsauktionsprocedure ved Erhvervskammeret for at erhverve de resterende aktier (artikel 2:92a og 2:201a BW). Offentlige tilbud indebærer strenge tidsplaner og oplysningsforpligtelser og skal forberedes med specialistrådgivning.

Hvad bør virksomheder og enkeltpersoner overveje inden en transaktion?

Før en transaktion skal du vurdere, om det giver økonomisk og strategisk mening, hvilke godkendelser der er nødvendige, og hvordan virksomhederne skal integreres. Disse tre spørgsmål bestemmer strukturen, tidsplanen og kontrakten.

Hvordan vurderer du den økonomiske og strategiske situation?

Start med business casen: Hvad tilføjer transaktionen, hvad er de realistiske synergier, og hvad er risiciene? En finansiel due diligence giver sammen med værdiansættelse og finansiel modellering indsigt i målets værdi og antagelserne bag prisen.

Se ud over købsprisen. Transaktionsomkostninger, finansieringsomkostninger, skattemæssige konsekvenser og integrationsomkostninger påvirker alle afkastet. Renter og markedsforhold påvirker, hvordan transaktionen kan finansieres. Skattemæssige konsekvenser kan være afgørende for valget mellem en aktiehandel og en aktivhandel og bør vurderes af en skatterådgiver på et tidligt tidspunkt.

Hvilke regulatoriske spørgsmål bør du undersøge tidligt?

Undersøg tidligt, om transaktionen skal anmeldes til ACM eller BTI, om sektorspecifikke tilladelser er berørt, og om samarbejdsudvalget skal høres. Disse trin bestemmer tidsplanen mellem underskrivelse og afslutning.

Sektorspecifikke regler kan også gælde. Opkøb af finansielle institutioner kræver en erklæring om ingen indsigelser fra den hollandske centralbank ( De Nederlandsche Bank , DNB), og i sundhedssektoren kan en koncentrationstest fra den hollandske sundhedsmyndighed ( Nederlandske Zorgautoriteit , NZa) være påkrævet. Miljømæssige, sociale og ledelsesmæssige (ESG) aspekter spiller også en voksende rolle, for eksempel på grund af forpligtelser til bæredygtighedsrapportering og investorers og investorers forventninger.

Hvordan forbereder du dig på integration?

Planlæg integrationen inden færdiggørelse. Teknisk kompatibilitet, overførsel af data og systemer, fastholdelse af nøglemedarbejdere og kulturforskelle afgør, om den forventede værdi rent faktisk opnås.

I mange transaktioner er teknologi årsagen til handlen: køberen ønsker at erhverve software, data, viden eller digital infrastruktur. Due diligence bør derefter fokusere på, hvem der ejer den intellektuelle ejendom, om softwaren bruger open source-komponenter under restriktive licenser, og om personoplysninger må overføres og anvendes af køberen i henhold til den generelle forordning om databeskyttelse (GDPR).

Energiomstillingen og bæredygtighed påvirker også mange transaktioner. Købere leder efter virksomheder med bæredygtige teknologier, men undersøger også de miljømæssige risici og tilladelser, som målet har. I energirelaterede transaktioner skal specifikke tilladelser, nettilslutninger og tilskud ofte overføres eller ændres.

En klar integrationsplan, aftaler om overgangsydelser fra sælger og fastholdelsesordninger for nøglemedarbejdere reducerer risiciene. De involverede i en transaktion drager fordel af at kombinere finansiel, juridisk og strategisk viden og af at opdatere denne viden, efterhånden som markedet og reglerne ændrer sig.

Hvilke udviklinger påvirker hollandske fusioner og opkøb i dag?

Hollandske fusioner og opkøb er i stigende grad præget af screening af udenlandske investeringer, fokus på teknologi og energiomstillingen samt en nærmere kontrol af konkurrencen. For købere betyder det flere godkendelser at planlægge for og mere opmærksomhed på specifikke risici i forbindelse med due diligence.

Hvilke sektorer tiltrækker opkøb?

Købere viser interesse i sektorer, hvor teknologi ændrer forretningsmodeller, såsom sundhedspleje, finansielle tjenester, energi, halvledere, software og cybersikkerhed. Hver af disse sektorer har sine egne lovgivningsmæssige krav, der påvirker transaktionen.

Inden for sundhedsvæsenet er digitale tjenester og datadrevet pleje i vækst, og opkøb kan kræve en New Zealandsk koncentrationstest ud over en ACM-gennemgang. Inden for finansielle tjenester er samarbejder og opkøb mellem banker, forsikringsselskaber og fintech-virksomheder underlagt tilsyn af DNB og AFM.

Tabellen nedenfor viser sektorer, der ofte nævnes i forbindelse med hollandske fusioner og opkøb, og de juridiske punkter, der fortjener opmærksomhed i hver enkelt sektor.

Hvad betyder teknologi for den juridiske side af en aftale?

Når en køber opkøber en virksomhed for dens teknologi, ligger værdien i intellektuel ejendom, data og mennesker. Den juridiske due diligence og garantierne skal skræddersys til dette.

Købere bør kontrollere, om alle rettigheder til software og anden teknologi ligger hos målet, om medarbejdere og freelancere har overdraget deres rettigheder, og om teknologien falder ind under eksportkontrol eller reglerne for investeringsscreening. For AI-applikationer tilføjer EU's AI-lov krav, der kan påvirke værdien og anvendelsen af ​​teknologien. I sektoren for vedvarende energi er overførsel af tilladelser og subsidier ofte en betingelse for færdiggørelse.

Hvilke økonomiske og geopolitiske faktorer spiller en rolle?

Rentesatser, tilgængeligheden af ​​finansiering og geopolitiske spændinger påvirker både antallet og strukturen af ​​transaktioner. Geopolitiske udviklinger har også ført til strengere investeringsscreening i Holland og andre EU-lande.

Grænseoverskridende transaktioner kræver koordinering mellem forskellige retssystemer og regulatorer. Siden oktober 2023 skal visse opkøb, der involverer virksomheder, der har modtaget subsidier fra lande uden for EU, også anmeldes til Europa-Kommissionen i henhold til EU's forordning om udenlandske subsidier (2022/2560). Købere skal derfor kortlægge alle godkendelseskrav tidligt, både i Holland og i udlandet. Holland er fortsat et attraktivt sted for transaktioner med en forudsigelig juridisk ramme, specialiserede domstole såsom Erhvervskammeret og et innovativt forretningsmiljø.

Sammenfattende

• De fleste hollandske opkøb er aktiehandler eller aktivhandler; en juridisk fusion anvendes primært inden for grupper. Valget afgør, hvilke forpligtelser, kontrakter og medarbejdere der følger med.
• Aktier i et BV overføres ved notarialdokument; i en aktivhandel, der er en overdragelse af en virksomhed, overføres medarbejderne automatisk.
• Bed samarbejdsudvalget om råd i tide (artikel 25 i arbejdsloven) og informer fagforeningerne i henhold til SER's fusionskodeks.
• Undersøg tidligt, om der er behov for ACM-godkendelse (over 150 millioner euro samlet og 30 millioner euro hver for to parter i Holland) eller Wet Vifo-screening.
• Due diligence, garantier og skadesløsholdelser gør det meste af arbejdet med at fordele risiko mellem køber og sælger.

Ofte stillede spørgsmål

Hvordan kan Law & More hjælp med din M&A-transaktion?

Et opkøb eller en fusion i Holland involverer mange bevægelige dele: strukturen, due diligence, købsaftalen, samarbejdsudvalget og godkendelserne fra ACM og BTI. Law & More, med kontorer i Eindhoven og Amsterdam, bistår købere og sælgere, herunder internationale virksomheder, fra hensigtserklæringen til færdiggørelsen. Vi arbejder sammen med din notar og skatterådgiver og holder transaktionen på sporet. Du kan finde mere om vores arbejde på virksomhedsfusioner og -opkøb på vores hjemmeside, eller kontakt en advokat på Law & More direkte.

Er du usikker på, hvor du står? Fortæl os om din situation. Vi giver dig besked om dine muligheder inden for en arbejdsdag.

Hvordan Law & More kan hjælpe dig med dette, er forklaret på vores forretningsadvokat .