Aktionæroverenskomst: fordelene for din BV

En aktionæroverenskomst beskytter dig i de situationer, som vedtægterne ikke dækker: en aktionær, der ønsker at forlade selskabet, to ligeværdige aktionærer, der ikke kan blive enige, en køber, der ønsker alle aktierne, mens et mindretal nægter, og en aktionær, der dør eller bliver skilt. Dens primære begrænsning er, at den kun er bindende for de parter, der har underskrevet den, mens vedtægterne er bindende for alle.

Hver af disse situationer har en standardkontraktløsning: en udtrædelses- og værdiansættelsesmekanisme, en fastlåsningsprocedure, drag-along- og tag-along-rettigheder og bestemmelser om overdragelse efter død eller skilsmisse. Vores artikel om aktionæroverenskomsten forklarer mere detaljeret, hvordan den relaterer sig til vedtægterne. Nedenfor fokuserer vi på fordelene for aktionærer i et hollandsk privat aktieselskab (besloten vennootschap, BV).

Hvad er en aktionæroverenskomst i henhold til hollandsk lov?

Det er en privat kontrakt mellem aktionærerne, og ofte selskabet selv, om deres gensidige rettigheder og forpligtelser. Den supplerer vedtægterne (statuten) og indgives ikke til Handelskammeret (KvK), så den forbliver fortrolig.

Vedtægterne er selskabets vedtægter. De er fastsat i et notarielt dokument, er offentlige via handelsregisteret og binder alle aktionærer, inklusive fremtidige aktionærer. De kan kun ændres ved en generalforsamlingsbeslutning (artikel 2:231 i den hollandske borgerlige lovbog (BW)) efterfulgt af et notarielt dokument (artikel 2:234 BW). Aktionæroverenskomsten er mere fleksibel: Parterne kan aftale, hvad de vil, inden for rammerne af ufravigelig selskabsret, og ændre det ved gensidig overenskomst.

Den fleksibilitet har en pris. En ny aktionær er ikke bundet af aftalen, før de underskriver den eller tiltræder den. Derfor kræver veludformede aftaler, at alle nye aktionærer tiltræder, før aktier kan overføres til dem, og vigtige ordninger er også fastlagt i vedtægterne, hvor det er muligt.

Hvordan hjælper det, når en aktionær ønsker at forlade virksomheden?

Den fastsætter på forhånd, hvornår en aktionær må eller skal sælge, til hvem og til hvilken pris.

Siden Flex BV-loven af ​​1. oktober 2012 kræver hollandsk lov ikke længere, at en BV begrænser aktieoverdragelser. Vedtægterne kan indeholde en tilbudsforpligtelse (aanbiedingsplicht) eller et godkendelseskrav, men det behøver de ikke (artikel 2:195 BW). En aktionæroverenskomst kan tilføje regler, der ikke passer godt ind i vedtægterne, såsom en bindingsperiode, hvor ingen må sælge, eller en fortrinsret med detaljerede procedurer.

Prisen er ofte kernen i tvisten. En aftale kan foreskrive en værdiansættelsesmetode, såsom et multiplum af indtjeningen eller en værdiansættelse foretaget af en uafhængig ekspert, og fastsætte, hvem der udpeger denne ekspert. Den kan også skelne mellem en god og en dårlig afgang. En aktionær-direktør, der forlader virksomheden på grund af sygdom, kan modtage markedsværdi, mens en aktionær, der afskediges for alvorlig forseelse eller slutter sig til en konkurrent, modtager en lavere pris.

Husk, at selve overdragelsen altid kræver en notarial dokumentation (artikel 2:196 i BW). Aftalen skaber en forpligtelse til at sælge og købe; notaren udfører overdragelsen.

Hvad sker der, hvis aktionærerne ender i en fastlåst situation?

Med ligelige aktieposter kan en uenighed bringe beslutningsprocessen til fuldstændig stilstand. En aktionæroverenskomst kan være en løsning, før virksomheden lider.

Almindelige ordninger er en eskaleringsprocedure, hvor direktørerne og derefter aktionærerne først forsøger at nå til enighed, efterfulgt af mægling. Hvis det mislykkes, kan en købs- og salgsklausul anvendes. En aktionær fastsætter en pris, og den anden vælger, om han vil købe eller sælge til den pris. Dette tvinger en fair pris frem, fordi den part, der fastsætter den, ikke ved, hvilken side den ender på.

Uden sådanne klausuler skal aktionærerne benytte sig af de lovpligtige muligheder. Tvistbilæggelsesproceduren (geschillenregeling) i artikel 2:335 til 2:343 i BW giver en aktionær mulighed for at blive tvunget til at overdrage sine aktier eller blive opkøbt, hvis deres adfærd alvorligt skader selskabet. En undersøgelsesprocedure (enquêteprocedure) for Erhvervskammeret (Ondernemingskamer) i Amsterdam Appelretten kan føre til vidtrækkende foreløbige foranstaltninger. Begge procedurer er langsomme og dyre sammenlignet med en klar kontraktlig mekanisme.

Hvordan fungerer drag-along- og tag-along-rettigheder?

En drag-along-ret giver et flertal, der ønsker at sælge virksomheden, mulighed for at tvinge mindretallet til at sælge sine aktier på de samme vilkår. En tag-along-ret giver et mindretal mulighed for at deltage i et salg foretaget af flertallet på de samme vilkår.

Købere ønsker normalt alle aktierne, så en enkelt minoritetsaktionær, der nægter, kan blokere et salg. Drag-along-klausulen løser dette. Den gælder normalt kun over en vis tærskel, for eksempel når aktionærer, der har et bestemt flertal, accepterer et tilbud fra en uafhængig tredjepart. For at gøre den håndhævbar indeholder aftalen ofte en uigenkaldelig fuldmagt, der giver de andre aktionærer mulighed for at underskrive overdragelsesdokumentet på vegne af en uvillig aktionær.

Medfølgende rettigheder beskytter mindretallet mod den modsatte risiko: at flertallet sælger til en præmie og efterlader mindretallet med en ny, ukendt majoritetsaktionær. Hollandsk lov har en lovpligtig tvangsauktionsprocedure, men den kræver en aktiepost på mindst 95 procent (artikel 2:201a BW), så den hjælper sjældent ved et normalt salg.

Hvordan beskytter aftalen minoritetsaktionærer?

Ved at give mindretallet indflydelse på beslutninger, der påvirker dets investering. Loven giver allerede minoritetsaktionærer en vis beskyttelse, men en aktionæraftale kan gå meget videre.

Det mest almindelige værktøj er en liste over forbeholdne sager: beslutninger, der kræver samtykke fra et kvalificeret flertal eller fra hver aktionær. Typiske eksempler er udstedelse af nye aktier, ændring af vedtægterne, salg af virksomheden, optagelse af store lån og udnævnelse eller afskedigelse af direktører. Aftalen kan også give en aktionær ret til at nominere en direktør eller et tilsynsførende direktør. I henhold til vedtægterne kan en aktieklasse endda gives ret til at udnævne en direktør direkte (artikel 2:242 i BW).

Tegningsretter på nye aktier beskytter en aktionær mod udvanding. Informationsrettigheder, såsom månedlige tal og adgang til det årlige budget, giver en minoritetsaktionær, der ikke sidder i bestyrelsen, mulighed for at overvåge virksomheden. Lovpligtig minoritetsbeskyttelse er fortsat tilgængelig, herunder retten til at anmode om en undersøgelse hos Erhvervskammeret.

Kan aftalen omhandle udbytte?

Ja, inden for lovens rammer. Aktionærer kan aftale en udbyttepolitik, for eksempel at en procentdel af overskuddet udloddes hvert år, afhængigt af virksomhedens behov.

Disse grænser er vigtige. Et BV må kun foretage en udlodning, hvis dets egenkapital overstiger de reserver, der skal opretholdes i henhold til loven eller vedtægterne, og bestyrelsen skal godkende det (artikel 2:216 i BW). Bestyrelsen må kun godkende det, hvis selskabet kan fortsætte med at betale sin forfaldne gæld efter udlodningen. Direktører, der godkender en udlodning, mens de vidste eller burde have forudset, at dette ikke var tilfældet, kan holdes personligt ansvarlige. En udbytteklausul i en aktionæroverenskomst kan ikke tilsidesætte disse regler.

Flex BV-loven tillader også aktier uden stemmeret eller uden profitrettigheder (artikel 2:228 og artikel 2:216 i BW). Dette gør det f.eks. muligt at give medarbejdere en økonomisk interesse uden stemmeret. Sådanne aktieklasser skal fastlægges i vedtægterne, og aktionæroverenskomsten fastlægger derefter de relaterede ordninger.

Hvad sker der ved en aktionærs død eller skilsmisse?

Uden aftaler overgår aktierne til arvingerne eller bliver en del af bodelingen. En ejeroverenskomst kan fastsætte, at aktierne derefter skal tilbydes de andre aktionærer.

Arvinger eller en tidligere ægtefælle har muligvis ingen viden om virksomheden og andre interesser end de resterende aktionærer. En tilbudsforpligtelse kombineret med en klar værdiansættelsesmetode giver de andre aktionærer mulighed for at købe aktierne tilbage til en rimelig pris. Da arvinger ikke er parter i aftalen, bør forpligtelsen også inkluderes i vedtægterne.

Hvad bør startups indeholde?

Stiftere bør blive enige om vesting, intellektuel ejendom og fremtidige finansieringsrunder. Disse punkter er årsag til de fleste tvister mellem stiftere.

Vesting betyder, at en grundlægger optjener sine aktier over tid, ofte over flere år. En grundlægger, der forlader virksomheden tidligt, skal sælge den uvestede del tilbage, normalt til nominel værdi. Aftalen bør også angive, at al intellektuel ejendom, der er udviklet for virksomheden, tilhører virksomheden, og at grundlæggerne vil samarbejde i fremtidige finansieringsrunder. Investorer i en senere runde vil normalt kræve en ny aktionæraftale, ofte med præferencer for dem selv, så grundlæggeraftalen bør give mulighed for dette.

En konkurrence- og kundeklausul for aktionærer er også almindelig. For en aktionær, der også er ansat, gælder ansættelsesrettens regler om konkurrenceklausuler også.

Hvad hvis aftalen og artiklerne er i konflikt?

Så har vedtægterne forrang i selskabsretlig henseende, men en aktionær, der handler i strid med aftalen, kan stadig misligholde aftalen. Overensstemmelse mellem de to dokumenter er derfor afgørende.

En generalforsamlingsbeslutning, der er i overensstemmelse med vedtægterne, er i princippet gyldig, selvom en aktionær har stemt i strid med aktionæroverenskomsten. De andre aktionærer kan derefter kræve ydelse eller erstatning, og en bodsklausul i aftalen øger presset. I nogle tilfælde kan en beslutning, der er vedtaget i strid med aftalen, annulleres, fordi den er i strid med de krav til rimelighed og retfærdighed, der gælder i selskabet (artikel 2:8 og artikel 2:15 i BW).

I praksis indeholder aftalen derfor en klausul, der fastslår, at den har forrang mellem parterne, og at aktionærerne vil stemme for at ændre vedtægterne, hvis det er nødvendigt. Gennemgå begge dokumenter samlet, når et af dem ændres.

Hvornår skal man lave en aktionæroverenskomst?

Helst når virksomheden er oprettet, eller når en ny aktionær tiltræder. På det tidspunkt er interesserne stadig på linje, og alle er villige til at blive enige om rimelige ordninger.

Når en konflikt først er opstået, er det ofte for sent: en aktionær, der drager fordel af fraværet af regler, har ringe grund til at underskrive, og den lovpligtige tvistbilæggelsesprocedure i henhold til artikel 2:335 til 2:343 i BW er da det primære alternativ. Opdater aftalen ved hver finansieringsrunde, ændring i aktiebeholdninger eller ændring i ledelsen, og tjek vedtægterne samtidig.

De lovmæssige regler for BV findes i bog 2 i den hollandske borgerlige lovbog, som er tilgængelig på wetten.overheid.nl . Skattemæssige konsekvenser af aktieoverdragelser, såsom dem for større aktionærer, falder uden for denne artikels anvendelsesområde. I så fald bør du kontakte en skatterådgiver.

Hvad skal man som majoritetsaktionær undersøge?

Som majoritetsaktionær ønsker du at kunne sælge virksomheden og holde beslutningsprocessen i gang. Tjek:

• om drag-along-klausulen har en brugbar tærskel og en uigenkaldelig fuldmagt til at underskrive overdragelsesdokumentet;
• om en fastlåsningsprocedure eller en købs- og salgsklausul finder anvendelse, hvis aktiebesiddelserne er lige store;
• om listen over forbeholdne anliggender er begrænset til beslutninger, der reelt påvirker mindretallets investering;
• om priserne for gode og dårlige kunder fastsættes ved hjælp af en klar værdiansættelsesmetode;
• om alle nye aktionærer skal tiltræde aftalen, før aktierne overdrages.

Hvad skal man som minoritetsaktionær være opmærksom på?

Som minoritetsaktionær ønsker du indflydelse, information og en fair exit. Tjek:

• om du har en medfølgende ret på de samme vilkår, hvis størstedelen sælger;
• hvilke beslutninger kræver dit samtykke, såsom udstedelse af nye aktier eller ændring af vedtægterne;
• om du har fortegningsret til nye aktier og ret til at nominere en direktør;
• om du modtager månedlige tal og det årlige budget;
• om tilbudsforpligtelser ved død eller skilsmisse også er fastlagt i artiklerne, så de binder arvinger og en tidligere ægtefælle.

Hvad kan vi gøre for dig med en aktionæroverenskomst?

Vores virksomhedsjurister udarbejder og gennemgår aktionæroverenskomster og vedtægter for hollandske og internationale aktionærer på engelsk og hollandsk. Vi kan:

• udarbejd en aktionæroverenskomst, der passer til jeres vedtægter, inklusive klausuler om udtræden, værdiansættelse og fastlåsning;
• gennemgå en eksisterende aftale før en finansieringsrunde, en ny aktionær eller et salg;
• tilpasse artiklerne til aftalen og koordinere ændringen ved notarialdokument;
• udkast til drag-along-, tag-along- og vesting-klausuler for stiftere og investorer;
• rådgive og handle i en aktionærtvist, herunder tvistbilæggelsesproceduren og undersøgelsesprocedurerne for Erhvervskammeret.

Resumé

• En aktionæroverenskomst er en fortrolig kontrakt, der supplerer de offentlige vedtægter, men den er kun bindende for de parter, der har underskrevet den.
• Det regulerer exits, værdiansættelse, gode og dårlige forladere og dødvande mellem ligeværdige aktionærer.
• Drag-along- og tag-along-rettigheder gør et salg af virksomheden muligt og beskytter mindretallet.
• Reserverede sager, nomineringsrettigheder og informationsrettigheder giver minoritetsaktionærer indflydelse og indsigt.
• Vigtige ordninger, såsom tilbudsforpligtelser ved dødsfald eller skilsmisse, bør også inkluderes i vedtægterne.

Ofte stillede spørgsmål