Aktionæroverenskomster: Vigtige klausuler for hollandske virksomheder

De klausuler, der gør en hollandsk aktionæroverenskomst værd at have, er dem, der bestemmer, hvad der sker, når forholdet mellem aktionærerne bryder sammen. Alt andet kan normalt forhandles på det tidspunkt; disse kan ikke.

Fem hører hjemme i næsten alle aftaler. Overdragelsesrestriktioner og fortegningsrettigheder, som bestemmer, om en aktionær kan sælge og til hvem, og hvordan prisen fastsættes, når de gør det. "Drag-along" og "tag-along", som giver et flertal mulighed for at levere hele virksomheden til en køber og beskytter et mindretal mod at blive efterladt med en ny kontrollerende aktionær. "Leaver"-bestemmelser, der skelner mellem en aktionær, der forlader under almindelige omstændigheder, og en, der forlader i strid med aftalen, og hvor der knyttes en forskellig værdiansættelse til hver af dem. En "deadlock"-mekanisme, fordi to ligeværdige aktionærer, der er uenige, ellers kan lamme virksomheden fuldstændigt. Og reserverede anliggender, der giver et mindretal vetoret over definerede beslutninger, som de lovpligtige flertalsregler ellers ville overlade helt til flertallet.

To strukturelle punkter afgør, om noget af det fungerer. En ny aktionær er automatisk bundet af vedtægterne, men kun af aftalen, hvis de tiltræder den, så en tiltrædelsesforpligtelse, sikret ved en tilsvarende bestemmelse i vedtægterne, er afgørende. Og en beslutning truffet i strid med aftalen er generelt stadig gyldig i henhold til selskabsretten, hvilket efterlader den skadelidte part med et krav om kontraktbrud – hvilket er argumentet for en væsentlig bodsklausul og for at indsætte de bestemmelser, der skal binde selskabet selv, i vedtægterne.

Denne artikel beskriver hver klausul, hvordan den er udformet for at være håndhævelig, og hvor hollandsk selskabsret begrænser, hvad en aftale kan opnå.

Indholdsfortegnelse

• Hvad er en aktionæroverenskomst?
  • Hvad dækker en aktionæroverenskomst typisk?
  • Hvordan hænger aftalen sammen med vedtægterne?
• Hvilke klausuler hører hjemme i en hollandsk aktionæroverenskomst?
  • Hvordan begrænser man aktieoverdragelser?
  • Hvordan arrangerer du beslutningstagning og fastlåste situationer?
  • Hvordan arrangerer I udbytte og finansiering?
• Hvad gør aftalen for hver type aktionær?
  • Hvordan beskytter det en minoritetsaktionær?
  • Hvad tilbyder det en majoritetsaktionær eller investor?
  • Hvordan håndterer den en aktionær, der forlader virksomheden?
• Hvordan udarbejder og håndhæver du aftalen?
  • Hvad skal man afklare, når man udarbejder?
  • Hvordan håndhæves aftalen?
  • Hvad kan du gøre, hvis aftalen ikke løser tvisten?

Hvad er en aktionæroverenskomst?

En aktionæroverenskomst er en kontrakt mellem aktionærerne i et selskab, og ofte selskabet selv, om, hvordan de skal arbejde sammen. Den står ved siden af ​​vedtægterne og udfylder, hvad loven og vedtægterne lader stå åbent.

Hollandsk lov kræver ikke en aktionæroverenskomst. Et privat aktieselskab (besloten vennootschap, BV) kan fungere på baggrund af sine vedtægter og de lovmæssige regler i 2. bog i den hollandske borgerlige lovbog (Burgerlijk Wetboek, BW). Aftalen bliver værdifuld, så snart der er mere end én aktionær, og deres interesser en dag kan divergere: stiftere, der starter sammen, en familieejet virksomhed med flere filialer eller en virksomhed, der bringer en investor ind.

Hovedårsagen til at underskrive en er privatliv og fleksibilitet. Vedtægterne nedfældes i et notarielt dokument og indgives til det hollandske handelskammer (KVK), hvor alle kan konsultere dem. En aktionæroverenskomst er en privat kontrakt. Du kan ændre den uden en notar, og du kan aftale kommercielle detaljer, såsom værdiansættelsesformler eller stifternes personlige forpligtelser, som du helst ikke vil offentliggøre.

Hvad dækker en aktionæroverenskomst typisk?

De fleste aftaler dækker fire emner: hvem der må eje aktier, hvordan beslutninger træffes, hvordan pengene flyder til aktionærerne, og hvad der sker, når nogen forlader virksomheden. Vægten, der tillægges hver enkelt, afhænger af virksomheden og af magtbalancen mellem aktionærerne.

I praksis finder du normalt klausuler om:

• overdragelsesrestriktioner, fortegningsrettigheder og prismekanismen for aktier;
• drag-along- og tag-along-rettigheder til salg af hele virksomheden;
• afstemningsordninger, forbeholdne sager og udnævnelse af bestyrelsesmedlemmer;
• en fastlåst procedure for ligestillede eller blokerede aktionærer;
• udbyttepolitik og eventuel forpligtelse til at yde yderligere finansiering;
• bestemmelser om udtræden af ​​virksomheden, konkurrenceklausuler og kundeklausuler for aktionærer, der også er aktive i virksomheden;
• informationsrettigheder, fortrolighed, sanktionsklausuler, gældende lov og tvistbilæggelse.

Ikke alle virksomheder har brug for alle disse. To stiftere med lige store andele har primært brug for en fastlåst mekanisme og gode udtrædelsesbestemmelser. En virksomhed med en ekstern investor vil primært forhandle om forbehold, anti-udvanding og exitrettigheder.

Hvordan hænger aftalen sammen med vedtægterne?

Vedtægterne binder automatisk enhver aktionær og selskabet; aftalen binder kun de parter, der har underskrevet den. Denne forskel bestemmer, hvor hver bestemmelse hører hjemme.

En ny aktionær bliver bundet af vedtægterne i det øjeblik, de erhverver aktier. De bliver ikke bundet af aftalen, medmindre de tiltræder den. En veludformet aftale forpligter derfor hver aktionær til at få enhver køber af deres aktier til at underskrive en tiltrædelsesaftale. Siden fleksibiliseringen af ​​BV-loven i 2012 kan vedtægterne i en BV også knytte forpligtelser til aktionærskab (artikel 2:192 BW). Det gør det muligt at forankre centrale forpligtelser, såsom pligten til at tiltræde aftalen eller at udbyde aktier i definerede situationer, i selve vedtægterne, således at de også binder fremtidige aktionærer.

Den anden forskel vedrører beslutninger. Hvis aktionærerne vedtager en beslutning, der er i strid med aftalen, men som er i overensstemmelse med loven og vedtægterne, er denne beslutning generelt gyldig i henhold til selskabsretten. Den aktionær, der er blevet krænket, har derefter et krav mod de andre parter for kontraktbrud, men kan ikke blot få beslutningen annulleret. Bestemmelser, der skal være bindende for selskabet selv, såsom kvalificeret flertal for visse beslutninger, hører derfor også hjemme i vedtægterne. Hvor de to dokumenter er i konflikt, fastslår de fleste aftaler, at aftalen har forrang mellem parterne, og forpligter aktionærerne til at ændre vedtægterne i overensstemmelse hermed.

Hvilke klausuler hører hjemme i en hollandsk aktionæroverenskomst?

De væsentlige klausuler er dem om aktieoverdragelser, beslutningstagning, fastlåst situation, penge og exit. Hver af dem diskuteres nedenfor med den lovbestemmelse, den bygger på eller afviger fra.

Hvordan begrænser man aktieoverdragelser?

I henhold til hollandsk lov er aktierne i et BV underlagt en tilbudspligt, medmindre andet er fastsat i vedtægterne. Artikel 2:195 stk. 1 BW bestemmer, at en aktionær, der ønsker at sælge, først skal tilbyde aktierne til de andre aktionærer i forhold til deres beholdninger. Vedtægterne kan erstatte dette med en anden ordning, såsom godkendelse fra generalforsamlingen, eller helt udelukke overdragelse i en bestemt periode (artikel 2:195 stk. 3 BW).

Aktionæroverenskomsten udfylder derefter detaljerne. Typiske punkter er:

• Forkøbsret ved salg. Hvem har først ret til at købe, i hvilken rækkefølge og inden for hvilken periode? Aftalen bør fastsætte prismekanismen: en aftalt formel, en værdiansættelse foretaget af en uafhængig ekspert eller den pris, der tilbydes af en bona fide tredjepartskøber.
• Tilladte overførsler. Overførsler, der ikke udløser tilbudsforpligtelsen, for eksempel til en aktionærs eget holdingselskab. Aftalen bør derefter indeholde bestemmelser om, at aktierne går tilbage, hvis holdingselskabet ophører med aktionærens kontrol.
• Låsning. En periode, ofte knyttet til opstartsfasen eller en investeringsrunde, hvor stiftere muligvis slet ikke sælger.

To exitklausuler omhandler salget af virksomheden som helhed. En drag-along- ret giver et defineret flertal mulighed for at forpligte de andre aktionærer til at sælge på de samme vilkår til en tredjepart, der ønsker at erhverve 100% af aktierne. En tag-along -ret fungerer den modsatte vej: Hvis en majoritetsaktionær sælger til en tredjepart, kan mindretallet deltage og sælge sine aktier på de samme vilkår. Ingen af ​​rettighederne eksisterer ved lov; begge er rent kontraktlige og skal formuleres præcist. Fastsæt den tærskel, der udløser retten, hvad "de samme vilkår" betyder, når en køber betaler delvist i aktier eller med en earn-out, og hvilke garantier en drag-along-aktionær skal give.

Husk, at en aktieoverdragelse i en BV altid kræver en notarial dokumentation (artikel 2:196 i BW). Notaren vil kontrollere, om overdragelsesbegrænsningerne i vedtægterne er overholdt, men ikke om aktionæroverenskomsten er overholdt. Det er endnu en grund til også at inkludere de vigtigste overdragelsesbestemmelser i vedtægterne.

Fortegningsret ved udstedelse af nye aktier følger en separat regel. Medmindre andet er fastsat i vedtægterne, har enhver aktionær fortegningsret til nye aktier i forhold til deres beholdning (artikel 2:206a stk. 1 i BW). Generalforsamlingen kan begrænse eller udelukke denne ret for hver enkelt udstedelse. En investor vil normalt ønske kontraktlig beskyttelse mod udvanding oven i denne lovfæstede ret.

Hvordan arrangerer du beslutningstagning og fastlåste situationer?

Ifølge loven træffer generalforsamlingen beslutninger med absolut flertal af de afgivne stemmer, medmindre vedtægterne kræver et større flertal. En aktionæroverenskomst kan ændre balancen ved at give en eller flere aktionærer vetoret i forbindelse med specifikke beslutninger, kendt som forbeholdne anliggender.

Typiske forbeholdne sager er ændringer af vedtægterne, udstedelse af nye aktier, udnævnelse og afskedigelse af direktører, vedtagelse af budgettet, store investeringer eller lån, salg af vigtige aktiver og transaktioner mellem selskabet og en aktionær. Listen bør være konkret. En generel klausul som "alle vigtige beslutninger" indbyder til tvister om, hvad der tæller som vigtigt.

Aftalen fastlægger ofte også sammensætningen af ​​direktionen (bestuur) og, hvor der er et, tilsynsrådet (raad van commissarissen). Hver aktionærgruppe kan f.eks. nominere én direktør, hvor de andre aktionærer forpligter sig til at stemme på denne kandidat. I et BV kan vedtægterne endda give indehavere af en bestemt aktieklasse ret til at udpege en direktør direkte.

En fastlåst situation opstår, når aktionærer med lige stor magt eller et mindretal med vetoret ikke kan blive enige. Uden en løsning i aftalen kan virksomheden blive lammet. Almindelige fastlåste mekanismer er:

• Eskalering. Sagen går først til et møde for aktionærerne selv og derefter til en uafhængig mægler.
• Afgørende stemme. En uafhængig formand eller tilsynsførende direktør træffer beslutningen. Dette fungerer kun, hvis parterne har tillid til den pågældende person.
• Russisk roulette eller skydespil. En aktionær fastsætter en pris pr. aktie; den anden skal enten sælge til den pris eller købe til den pris. Dette afslutter dødvandet hurtigt, men favoriserer den part med de største økonomiske ressourcer.
• Skyderi i Texas. Begge aktionærer afgiver et lukket bud; den højestbydende køber den anden ud.
• Salg af virksomheden eller opløsning som en sidste udvej.

En købs-salgsmekanisme er effektiv, men endelig. Aftal på forhånd, hvad der tæller som en fastlåst situation, for eksempel en beslutning, der er blevet blokeret på to på hinanden følgende møder, og hvor lang tid parterne har til at nå frem til en løsning, før mekanismen udløses.

Hvordan arrangerer I udbytte og finansiering?

Generalforsamlingen træffer beslutning om udlodninger, men kun i det omfang egenkapitalen overstiger de reserver, der kræves i henhold til loven eller vedtægterne (artikel 2:216 stk. 1 i BW). En beslutning om udlodning har ingen virkning, før bestyrelsen har godkendt den. Bestyrelsen skal nægte godkendelse, hvis den ved eller med rimelighed burde forudse, at selskabet ikke vil være i stand til at fortsætte med at betale sin gæld, når den forfalder efter udlodningen (artikel 2:216 stk. 2 i BW).

Denne lovpligtige test kan ikke tilsidesættes ved aftale. Bestyrelsesmedlemmer, der godkender en udlodning, der efterlader selskabet ude af stand til at betale sin gæld, hæfter solidarisk over for selskabet for underskuddet (artikel 2:216 stk. 3 i BW). En aktionæroverenskomst kan derfor fastsætte en udbyttepolitik, for eksempel udlodning af en fast procentdel af overskuddet, men altid underlagt bestyrelsens lovpligtige test.

Andre finansielle klausuler omhandler:

• om aktionærerne skal yde yderligere kapital eller lån, og på hvilke vilkår;
• hvad sker der med en aktionærs andel, der ikke deltager i en kapitalindkaldelse (udvanding);
• præferencerettigheder for en investor, såsom en likvidationspræference ved et salg;
• de oplysninger, aktionærerne modtager, såsom månedlige tal, budget og årsregnskab.

Vær forsigtig med enhver aftale, der giver nogle aktionærer en større andel af overskuddet end deres aktiepost. I henhold til BV-loven er dette muligt gennem forskellige aktieklasser, men det skal være fastlagt i vedtægterne for at have virkning for selskabet.

Hvad gør aftalen for hver type aktionær?

En aktionæraftale er ikke neutral: hver part forhandler om den beskyttelse, der betyder mest for deres egen position. En minoritetsaktionær ønsker en stemme og en exit; en majoritetsaktionær eller investor ønsker kontrol og muligheden for at sælge.

Hvordan beskytter det en minoritetsaktionær?

Uden en aftale har en minoritetsaktionær begrænset indflydelse. Flertallet kan udpege bestyrelsen, godkende årsregnskabet og træffe beslutning om udlodninger. Mindretallets lovfæstede rettigheder er primært retten til at deltage i og tale på generalforsamlingen, fortegningsret til nye aktier og retten til at anfægte beslutninger, der er i strid med loven, vedtægterne eller kravene om rimelighed og billighed (redelijkheid en billijkheid, artikel 2:8 BW).

En aktionæroverenskomst kan styrke denne position med:

• forbeholdt beslutninger, der direkte påvirker mindretallets investering;
• retten til at udpege en direktør eller et tilsynsførende direktør;
• informationsrettigheder ud over det lovpligtige minimum;
• en medfølgende ret, så mindretallet ikke efterlades med en ny kontrollerende aktionær;
• beskyttelse mod udvanding og en klar prismekanisme for sine aktier.

Hvad tilbyder det en majoritetsaktionær eller investor?

For de fleste ligger den primære værdi i at kunne handle. En drag-along-ret sikrer, at en lille aktionær ikke kan blokere salget af hele virksomheden. Gode overdragelsesrestriktioner forhindrer, at aktier ender hos en konkurrent eller en anden uønsket part.

En investor vil også ønske, at grundlæggerne forbliver engagerede i virksomheden. Typiske klausuler er klausuler om vesting eller leaver, konkurrence- og kundeklausuler samt en forpligtelse for grundlæggerne til at dedikere deres fulde arbejdstid til virksomheden. Til gengæld accepterer investoren normalt forbeholdne sager for grundlæggerne vedrørende vigtige beslutninger, således at begge sider har brug for hinanden i grundlæggende spørgsmål.

Hvordan håndterer den en aktionær, der forlader virksomheden?

Udtrædelsesbestemmelser bestemmer, hvad der sker med aktierne tilhørende en aktionær, der ophører med at arbejde i virksomheden. De forpligter normalt aktionæren til at tilbyde sine aktier til de andre aktionærer eller til virksomheden til en pris, der afhænger af årsagen til udtrædelsen.

Den almindelige sondring er mellem en "good leaver" og en "bad leaver" . En "good leaver", for eksempel en person, der forlader sin stilling på grund af langvarig sygdom, pensionering eller afskedigelse uden skyld, modtager markedsværdien. En "bad leaver", for eksempel en person, der opsiger sin stilling inden for en kort periode eller bliver afskediget på grund af en alvorlig misligholdelse, modtager en lavere pris, ofte den nominelle værdi eller den laveste af nominel værdi og markedsværdi.

Definer præcist de afgående aktionærers begivenheder, og forbind dem med objektive fakta. Tvister om, hvorvidt en person er en god eller dårlig aktionær, er blandt de mest almindelige aktionærtvister. Overvej også, hvordan bestemmelserne om afgang relaterer sig til den afgående aktionærs ansættelses- eller ledelsesaftale: en ordning, der har virkning som en sanktion i en ansættelsesmæssig sammenhæng, kan af domstolene testes i forhold til arbejdsretlig beskyttelse.

Et illustrativt eksempel: To grundlæggere ejer hver 50% af en BV. En af dem forlader virksomheden efter atten måneder for at slutte sig til en konkurrent. Hvis aftalen definerer dette som en "bad leaver"-begivenhed og sætter prisen til nominel værdi, kan den tilbageværende grundlægger erhverve aktierne til en lav pris og fortsætte forretningen. Uden en sådan klausul beholder den afgående grundlægger halvdelen af ​​virksomheden og kan blokere enhver beslutning, der kræver et flertal.

Hvordan udarbejder og håndhæver du aftalen?

En aktionæroverenskomst beskytter dig kun, hvis den kan håndhæves. Det afhænger af præcis udformning, overensstemmelse med vedtægterne og effektive sanktioner.

Hvad skal man afklare, når man udarbejder?

Start med artiklerne. Tjek hvilke lovbestemmelser de allerede sætter til side, og hvilke bestemmelser i aftalen der også skal afspejles i dem. Arbejd derefter igennem følgende punkter:

• Parter. Inddrag selskabet som part, således at det er bundet af de bestemmelser, der vedrører det, for eksempel forpligtelsen til ikke at registrere en overdragelse i strid med aftalen i aktionærbogen.
• Tiltrædelse. Forpligt enhver ny aktionær til at tiltræde aftalen, og forankre denne forpligtelse i vedtægterne, hvor det er muligt.
• Prismekanisme. Vælg en værdiansættelsesmetode, der er brugbar uden en langvarig ekspertprocedure, og sæt en deadline for værdiansættelsen.
• Varighed og ophør. En aftale på ubestemt tid kan i henhold til hollandsk lov i princippet opsiges. Mange aftaler fastsætter derfor, at de forbliver i kraft, så længe parterne ejer andele, og udelukker opsigelse.
• Strafklausul. En bøde (boete) for brud på centrale forpligtelser giver aftalen retskraft. I henhold til artikel 6:91 og 6:94 i BW kan en domstol nedsætte en bøde, hvis det klart kræves af rimelighedsloven, og fastsætte et beløb, der står i forhold til den interesse, som den beskytter.
• Gældende lov og værneting. For et hollandsk selskab med udenlandske aktionærer skal du vælge hollandsk lov og afgøre, om tvister skal afgøres ved de hollandske domstole eller ved voldgift, for eksempel i henhold til reglerne fra det nederlandske voldgiftsinstitut (NAI).

Hvordan håndhæves aftalen?

En misligholdelse af aftalen er en kontraktbrud. Den skadelidte aktionær kan kræve opfyldelse, erstatning eller tab af den aftalte bod. I hastende tilfælde, for eksempel for at forhindre en aktieoverdragelse eller en afstemning i strid med aftalen, kan du anmode den foreløbige retssagsdommer (voorzieningenrechter) om et forbud i en summarisk retssag (kort geding).

Aftale om stemmeret kan også håndhæves: en domstol kan pålægge en aktionær at stemme på en bestemt måde, om nødvendigt under straffe med en tvangsbøde (dwangsom). Hastighed spiller en rolle her. Når en beslutning er vedtaget, er den generelt gyldig i henhold til selskabsretten, selvom den er truffet i strid med aftalen. En beslutning kan kun annulleres af de grunde, der er anført i loven, for eksempel hvis den er i strid med kravene om rimelighed og retfærdighed i henhold til artikel 2:8 i BW. Om en misligholdelse af aftalen er tilstrækkelig til det, afhænger af sagens omstændigheder.

Eskaleringsklausuler kan hjælpe med at undgå retssager. Mange aftaler fastsætter, at parterne først konsulterer hinanden, derefter forsøger mægling og først derefter går til domstol eller voldgift. Sørg for, at en sådan klausul ikke forhindrer dig i at søge foreløbige afhjælpninger i hastesager.

Hvad kan du gøre, hvis aftalen ikke løser tvisten?

Hvis aftalen ikke tilbyder nogen udvej, har hollandsk lov sine egne procedurer for alvorlige aktionærkonflikter. Den lovpligtige tvistbilæggelsesprocedure (geschillenregeling, artikel 2:335 og efterfølgende BW) giver en domstol mulighed for at pålægge en aktionær, hvis adfærd skader selskabet, at overdrage sine aktier (eksklusion), eller at pålægge de andre aktionærer at overtage aktierne tilhørende en aktionær, hvis rettigheder eller interesser er blevet skadet af deres adfærd i et sådant omfang, at fortsat aktionærskab ikke med rimelighed kan kræves (eksklusion).

Derudover har Erhvervskammeret for Amsterdam Appelretten (Ondernemingskamer) kan foretage en undersøgelse af en virksomheds politik og forretningsførelse, hvis der er velbegrundede grunde til at tvivle på forsvarlig politik (enquêterecht). Under disse procedurer kan den træffe øjeblikkelige foranstaltninger, såsom at suspendere direktører eller udpege en midlertidig direktør.

Disse procedurer er dyre og tager tid, og retten afgør prisen, hvis parterne ikke kan blive enige. En aktionæroverenskomst med en klar exit- og deadlock-ordning giver dig mere kontrol over resultatet og undgår normalt sådanne procedurer helt.

Sammenfattende

• En aktionæroverenskomst er en privat kontrakt, der supplerer vedtægterne; den er kun bindende for de parter, der har underskrevet eller tiltrådt den.
• De vigtigste klausuler er overførselsrestriktioner og fortegningsrettigheder, drag-along og tag-along, bestemmelser om leaver, en deadlock-mekanisme og forbeholdte spørgsmål.
• Bestemmelser, der skal være bindende for selskabet eller fremtidige aktionærer, hører også hjemme i vedtægterne; en tiltrædelsesforpligtelse er afgørende.
• Lovbestemmelser, såsom fordelingstesten i artikel 2:216 i BW og notarialdokumentet for aktieoverdragelser, kan ikke tilsidesættes ved aftale.
• Håndhævelsen afhænger af præcis formulering, en bestemmelse om forholdsmæssig sanktion og hurtig handling, hvis det er nødvendigt i en summarisk retssag.

Ofte stillede spørgsmål

Er du usikker på, hvor du står? Fortæl os om din situation. Vi giver dig besked om dine muligheder inden for en arbejdsdag.

Hvordan Law & More kan hjælpe dig med dette, er forklaret på vores forretningsadvokat .