Lovpligtigt tostrenget selskab (structuurregime): hvornår gælder det?

Det lovpligtige tostrengsselskab (structuurvennootschap) er et hollandsk NV eller BV, der skal oprette et tilsynsråd (raad van commissarissen) med beføjelser, som ellers ville ligge hos aktionærerne. Ordningen gælder automatisk, når tre betingelser i artikel 2:153 i den hollandske borgerlige lovbog (for NV'en) og artikel 2:263 (for BV'en) er opfyldt i tre på hinanden følgende år, medmindre en af ​​fire lovpligtige undtagelser gælder. Det er ikke et valg, og det er ikke forbeholdt børsnoterede multinationale selskaber.

Hvad er todelt regime til for?

Regningen blev indført i 1970'erne, da langsigtede, identificerbare aktionærer var ved at give plads til kortere og mere anonyme ejerskabsperioder. Generalforsamlingen var ved at blive en svag kontrol af bestyrelsen.

Lovgiverne reagerede ved at flytte en del af aktionærernes magt til et obligatorisk tilsynsråd og ved at give bedriftsrådet (ondernemingsraadet) indflydelse på, hvem der sidder i det. Målet var at skabe balance mellem kapital og arbejdskraft og at sikre uafhængigt tilsyn med en virksomhed, hvis beslutninger påvirker en stor arbejdsstyrke.

Reglerne gælder for NV og BV, og i en tilsvarende form for kooperativet og den gensidige forsikringsforening. Reglerne for BV findes i artikel 2:262 til 2:274a i den borgerlige lovbog; de parallelle NV-bestemmelser findes i artikel 2:152 til 2:164a. Praktiserende personer nævner de to sæt som et par, fordi de går i takt.

Hvornår gælder ordningen?

Hvad er de tre betingelser?

Alle tre betingelser skal være opfyldt samtidig. For det første skal den udstedte kapital plus de reserver, der er vist i balancen og noterne, nå det beløb, der er fastsat ved kongelig anordning, i øjeblikket seksten millioner euro; dette tal justeres højst hvert andet år og indekseres ikke automatisk, så det skal kontrolleres i forhold til det gældende dekret. Tilbagekøbte, men ikke annullerede aktier tæller med i det samlede beløb, ligesom reserver, der er oplyst i noterne.

For det andet har virksomheden, eller en af ​​dens afhængige virksomheder, et samarbejdsudvalg, som den var juridisk forpligtet til at oprette; et frivilligt samarbejdsudvalg udløser ikke ordningen. For det tredje beskæftiger virksomheden og dens afhængige virksomheder tilsammen mindst hundrede personer i Holland, optalt efter hovedansatte snarere end efter fuldtidsækvivalenter.

Den anden og tredje betingelse rammer virksomheder, der ikke forventer dem. Et holdingselskab med tre ansatte kan opfylde betingelserne for samarbejdsudvalg og medarbejderantal gennem sine datterselskaber, og en virksomhed, der er vokset støt, kan krydse kapitalgrænsen alene gennem tilbageholdt overskud.

Hvad tæller som et afhængigt selskab?

Det afhængige selskab (afdeling) er defineret i artikel 2:262 for BV og artikel 2:152 for NV. En juridisk enhed er et afhængigt selskab, hvor selskabet, alene eller sammen med andre afhængige selskaber, stiller mindst halvdelen af ​​sin udstedte kapital til rådighed. Det samme gælder for et partnerskab registreret i handelsregisteret, hvor selskabet eller et afhængigt selskab er fuldt ansvarligt over for tredjeparter som partner.

Det er her, en almindelig misforståelse ligger. Bestyrelser antager ofte, at fordi samarbejdsudvalget blev oprettet i et driftsselskab snarere end i holdingselskabet, falder holdingselskabet uden for ordningen. Det gør det ikke: betingelserne testes på koncernniveau gennem definitionen af ​​et afhængigt selskab, og det er holdingselskabet, ikke datterselskabet, der bliver det todelte selskab.

Hvordan fungerer anmeldelsen og treårsperioden?

Et selskab, der opfylder betingelserne, skal anmelde dette til handelsregisteret inden for to måneder efter generalforsamlingens godkendelse af årsregnskabet. Selve ordningen træder først i kraft, når denne anmeldelse har stået i registeret i tre på hinanden følgende år uden afbrydelse; det er på det tidspunkt, hvor vedtægterne skal bringes i overensstemmelse med de lovmæssige regler.

To detaljer er vigtige i praksis. Treårsperioden løber kun fra det øjeblik, hvor anmeldelsen faktisk indgives, så en virksomhed, der har misset fristen, fremskynder dermed ikke ordningen, selvom den stadig skal indgive den uden forsinkelse. Anmeldelsen kan også trækkes tilbage, hvis betingelserne ikke længere er opfyldt, for eksempel hvis det hollandske antal ansatte falder til under hundrede, og hvis betingelserne senere er opfyldt igen, begynder perioden generelt at løbe forfra.

Er der undtagelser eller en svækket ordning?

Hvilke virksomheder er fuldt fritaget?

Artikel 2:263, stk. 3, og dens NV-modstykke, artikel 2:153, stk. 3, fritager adskillige kategorier af virksomheder fuldstændigt; et fritaget selskab behøver ikke engang at anmelde det til registret. Én kategori er et selskab, der selv er et afhængigt selskab af en juridisk enhed, som den fulde eller svækkede ordning allerede gælder for; fritagelsen gælder kun nedadgående, så et datterselskab af et todelt moderselskab kan være fritaget, men et moderselskab er aldrig fritaget på grund af sit datterselskab. Andre kategorier omfatter administrations- og finansieringsselskaber inden for en international koncern, hvis medarbejdere for det meste arbejder uden for Holland, og virksomheder, hvis kapital i henhold til et fælles arrangement ejes af juridiske enheder, der selv allerede er underlagt ordningen.

Hvor en fuld undtagelse gælder, gælder den med det samme uden en overgangsperiode. Hvis den bortfalder, begynder den almindelige rute gennem anmeldelse og treårsperioden.

Hvordan fungerer det svækkede regime?

Den svækkede ordning (verzwakt structuurregime) er ikke en undtagelse, men en variant. Artikel 2:265 i den borgerlige lovbog og artikel 2:155 for NV fjerner bestyrelsens beføjelse til at udpege og afskedige direktører, hvor mindst halvdelen af ​​den udstedte kapital ejes af en juridisk enhed, hvis koncern hovedsageligt beskæftiger personer uden for Holland, eller af dens afhængige selskaber eller under en fælles ordning mellem dem. Artikel 2:265a udvider lignende behandling til visse joint venture-strukturer.

Under det svækkede system beholder aktionærerne beføjelsen til at udpege og afskedige direktører. Alt andet, herunder det obligatoriske tilsynsråd, dets udnævnelsesprocedure og dets katalog over godkendelsesrettigheder, gælder stadig. Det svækkede system gælder ikke, når virksomhedens egen arbejdsstyrke hovedsageligt er baseret i Holland.

Hvad ændrer sig, når ordningen træder i kraft?

Hvordan er bestyrelsen sammensat og udpeget?

Et tilsynsråd bliver obligatorisk og skal have mindst tre medlemmer. Tilsynsførende direktører udpeges af generalforsamlingen efter bestyrelsens egen indstilling, og generalforsamlingen kan kun afvise en indstilling med et absolut flertal, der repræsenterer mindst en tredjedel af den udstedte kapital.

For en tredjedel af pladserne har samarbejdsudvalget en udvidet indstillingsret: bestyrelsen skal følge den, medmindre den gør indsigelse af lovmæssige årsager, og en tvist går til Erhvervskammeret (Ondernemingskammeret). I praksis kan en aktionær ikke blot indsætte sine egne folk i bestyrelsen og kan ikke fjerne en individuel tilsynsførende direktør efter eget forgodtbefindende. Afskedigelse af en individuel direktør sker i stedet gennem Erhvervskammeret. Amsterdam Appelretten på grund af pligtforsømmelse, andre tungtvejende grunde eller en fundamental ændring af omstændighederne.

Hvordan udpeges direktører, og hvad kræver godkendelse?

Under den fulde ordning udpeger og afskediger bestyrelsen direktørerne; under den svækkede ordning forbliver denne beføjelse hos generalforsamlingen. I begge versioner har bestyrelsen en lovpligtig samling af godkendelsesrettigheder over større beslutninger, som er fastsat i artikel 2:274 for BV og artikel 2:164 for NV.

Dette katalog dækker blandt andet udstedelse af aktier, betydelige investeringer, erhvervelse eller afhændelse af en kapitalandel over en lovpligtig tærskel, ændring af vedtægterne eller opløsning af selskabet, konkursbegæring og en væsentlig reduktion af arbejdsstyrken eller en vidtrækkende ændring af ansættelsesforholdene.

Manglende godkendelse påvirker ikke bestyrelsens beføjelse til at repræsentere virksomheden over for tredjeparter; en modpart, der handler i god tro, er beskyttet, og konsekvenserne forbliver interne, i form af et muligt bestyrelsesansvar.

Kan aktionærer miste tilliden til bestyrelsen?

Aktionærernes modvægt er kollektiv snarere end individuel. I henhold til artikel 2:161a i den borgerlige lovbog og artikel 2:271a for BV kan generalforsamlingen trække tilliden til bestyrelsen tilbage med et absolut flertal, der repræsenterer mindst en tredjedel af den udstedte kapital. Beslutningen afskediger ethvert bestyrelsesmedlem øjeblikkeligt, men først efter at samarbejdsudvalget har haft mulighed for at tilkendegive sin holdning, og bestyrelsen er blevet hørt.

Bestyrelsen skal derefter anmode Erhvervskammeret om midlertidigt at udpege tilsynsførende direktører, og aktionærerne kan ikke afskedige de direktører, som retten udpeger. Hvis tilliden trækkes tilbage, overdrages bestyrelsens sammensætning derfor til retten snarere end til den generalforsamling, der stemte, hvilket er grunden til, at instrumentet bruges sparsomt. Vores artikel om Erhvervskammeret forklarer , hvordan disse procedurer forløber.

Er der et ensartet alternativ, eller en frivillig ansøgning?

Et tostrenget selskab behøver ikke at have et separat tilsynsråd. Artikel 2:274a og 2:164a i den borgerlige lovbog tillader, at de lovpligtige opgaver udføres inden for et enstrenget bestyrelsesråd, hvor de ikke-udøvende direktører sidder sammen med de ledende medarbejdere. Valget træffes i vedtægterne, og det passer til grupper, der allerede er vant til et enkelt beslutningsorgan; det bløder ikke op på ordningen, da de ikke-udøvende direktører arver den samme udnævnelsesprocedure, anbefalingsret og godkendelseskatalog.

Ordningen kan også vedtages frivilligt, i fuld eller svækket form, ved at skrive den ind i vedtægterne. I så fald gælder kun betingelsen om samarbejdsudvalg, og ordningen træder i kraft, så snart vedtægterne siger det. Virksomheder gør dette, fordi et professionelt tilsynsråd med lovbestemte beføjelser kan adskille ejerskab fra ledelse, når familieejede aktionærer ikke længere driver den daglige forretning, og det signalerer til långivere, at tilsyn ikke blot er nominelt.

Hvad betyder det for aktionærer, familieforetagender og investorer?

For en kontrollerende aktionær er regimet et reelt magttab. Under det fulde regime kan man ikke længere udpege eller afskedige direktører, man kan ikke placere sine egne kandidater i bestyrelsen uden en nominering og stå over for en bestyrelse, der skal veje hele virksomhedens interesser, ikke kun den største aktionærs. Fjernelse af en individuel direktør kræver en sag ved Erhvervskammeret; fjernelse af dem alle overgår udnævnelsen til den samme domstol.

Familieforetagender mærker dette stærkest, fordi de ofte overskrider tærsklerne, mens ejerskabet forbliver koncentreret og praktisk. Vækst gennem tilbageholdt overskud, et samarbejdsudvalg oprettet i et driftsselskab og et antal medarbejdere, der sniger sig over hundrede, kan bringe regimet i syne år før nogen har overvejet det. Begynd at forberede dig, når den anden betingelse træder i kraft, ikke når meddelelsen i henhold til artikel 2:264 forfalder. Vores artikel om bestyrelsers rolle i en krise beskriver, hvad et sådant bestyrelsesråd er værd, når tingene går galt.

For udenlandske investorer er ordningen ofte et forhandlingspunkt i en transaktion. En køber, der antog at ville kontrollere bestyrelsen i et hollandsk mål, kan opdage, at den kun kontrollerer generalforsamlingen. Hvorvidt den svækkede ordning finder anvendelse, og om en undtagelse stadig kan påberåbes efter handlen, hører hjemme i due diligence snarere end i oprydning efter gennemførelsen. Det samme gælder for minoritetspositioner: ordningen ændrer, hvad en aktiepost faktisk er værd i ledelsesmæssige henseender, et punkt, som vores artikel om minoritetsaktionærers position uddyber yderligere.

Hvor er der plads til at tilpasse strukturen?

Regimet er i sin kerne obligatorisk, men ikke alt er lukket. Bestyrelsens lovpligtige godkendelsesrettigheder kan ikke begrænses i vedtægterne, men de kan suppleres, således at visse beslutninger også kræver godkendelse fra et andet selskabsorgan, såsom generalforsamlingen. Det er den sædvanlige måde at bevare en aktionærs indflydelse på de beslutninger, de er mest interesserede i, og det fungerer, fordi det er forankret i vedtægterne snarere end i en kontrakt.

Du kan også forme bestyrelsens profil, antallet af medlemmer ud over det lovpligtige minimum, dets udvalg og hvordan samarbejdsudvalgets anbefalingsret fungerer i praksis. En aktionæroverenskomst kan tilføje forpligtelser mellem aktionærerne indbyrdes, men den er kun bindende for dens parter og kan ikke tilsidesætte selskabsorganernes lovbestemte beføjelser, hvilket er grunden til, at den er et svagere værktøj her end veludformede vedtægter. Direktører i et tostrenget selskab bør også huske, at de almindelige regler om korrekt udførelse af deres opgaver og om bestyrelsesmedlemmers ansvar fortsat gælder uændret sideløbende med ordningen.

Hvad skal I som virksomhed eller bestyrelse undersøge?

Test forholdene på koncernniveau hvert år, når årsregnskabet godkendes. Disse kontroller holder dig på forkant med treårsperioden.

• Sammenlign den udstedte kapital plus reserver med tærsklen på 16 millioner euro ved hjælp af den seneste balance og noter.
• Kontroller, om virksomheden eller en afhængig virksomhed har et samarbejdsudvalg, som den var juridisk forpligtet til at oprette i henhold til samarbejdsudvalgsloven (WOR).
• Tæl hollandske medarbejdere efter antal ansatte, ikke efter fuldtidsækvivalenter, på tværs af virksomheden og dens underordnede virksomheder.
• Hvis betingelserne er opfyldt, skal du kontrollere undtagelserne i artikel 2:263(3) i BW og indsende anmeldelsen inden for to måneder efter godkendelsen af ​​årsregnskabet.
• Brug treårsperioden til at ændre vedtægterne og vælge mellem et tilsynsråd og et enstrenget bestyrelsesråd.

Hvad skal man som aktionær eller investor være opmærksom på?

Tjek hvor meget kontrol din aktiepost stadig giver dig, når ordningen træder i kraft. Disse punkter hører hjemme i due diligence og i vedtægterne.

• Kontroller, om målet er registreret som et tostrenget selskab i handelsregisteret, eller om det er på vej til at blive det.
• Undersøg om den svækkede ordning i artikel 2:265 i BW finder anvendelse, baseret på hvor koncernens medarbejdere rent faktisk arbejder.
• Undersøg om en undtagelse stadig gælder efter transaktionen, for eksempel hvis målet ophører med at være et afhængigt selskab af et todelt moderselskab.
• Tilføj godkendelsesrettigheder til generalforsamlingen i vedtægterne for de beslutninger, der betyder mest for dig.
• Bemærk, at afskedigelse af tilsynsrådet kræver et mistillidsvotum i henhold til artikel 2:271a i BW, hvorefter Erhvervskammeret udpeger nye medlemmer.

Hvad kan vi gøre for dig med todelt regime?

Vores virksomhedsjurister rådgiver bestyrelser, bestyrelser, aktionærer og samarbejdsudvalg om den lovpligtige todelte ordning. Se også vores hollandske selskabsretsvejledninger og vores side om aktionærtvister.

• Vi tester de tre betingelser og undtagelserne i forhold til din koncernstruktur og dit årsregnskab.
• Vi vurderer, om den svækkede ordning eller en fuld fritagelse er mulig.
• Vi udarbejder ændringen af ​​vedtægterne, herunder bestemmelser om ensartet bestyrelse og yderligere godkendelsesrettigheder.
• Vi udarbejder anmeldelsen til handelsregisteret og tidsplanen for treårsperioden.
• Vi fører sager for Erhvervskammeret om ansættelser, afskedigelser og indstillingsret fra samarbejdsudvalget.

Resumé

• Todelthedsordningen gælder automatisk, når betingelserne for kapital, samarbejdsudvalg og antal ansatte i artikel 2:153 (NV) eller 2:263 (BV) BW er opfyldt i tre på hinanden følgende år.
• Der findes fire lovfæstede undtagelser, og en svækket variant overlader beføjelsen til at udpege og afskedige direktører til aktionærerne.
• Når ordningen finder anvendelse, udpeger og afskediger bestyrelsen direktører (under den fulde ordning) og har et lovpligtigt katalog over godkendelsesrettigheder.
• Hvis tilliden til bestyrelsen trækkes tilbage, overdrages dens sammensætning til Erhvervskammeret, ikke til aktionærerne.
• Test betingelserne på koncernniveau, tjek undtagelserne, og brug den treårige anmeldelsesperiode til at forberede ledelsesstrukturen i stedet for at vente.

Ofte stillede spørgsmål