Tilskud i henhold til hollandsk forvaltningsret: tildeling, forpligtelser, ændring, tilbagetrækning og tilbagebetaling

Hollandske og EU-midler når ud til virksomheder, universiteter og nonprofitorganisationer under mange navne – tilskud, bidrag, godtgørelse, medfinansiering, innovationskredit. De fleste er juridisk set én ting: et tilskud . Denne klassificering medfører en lovpligtig ordning, der giver det betalende organ mulighed for at reducere beløbet år senere og få det overførte tilbage.

Hvad der juridisk set tæller som et tilskud

Artikel 4:21 i Awb (Algemene wet bestuursrecht ) definerer et tilskud som retten til økonomiske ressourcer, der ydes af et administrativt organ med henblik på bestemte af ansøgerens aktiviteter, bortset fra betaling for varer eller tjenesteydelser leveret til dette organ. Fire elementer gør arbejdet: en ret til penge; en ret, der ydes af et administrativt organ — et ministerium, en RVO, en provins, en kommune, et forskningsråd eller et privat organ, der udøver offentlig myndighed; knyttet til aktiviteter, som modtageren skal udføre; og ikke betaling for det, organet køber til sig selv. Det sidste element er grænsen mellem tilskud og indkøb.

Den samme artikel sætter skatter og visse sociale sikringsbidrag uden for titlen og udelukker penge, der ydes i henhold til en regel, der kun gælder for offentligretlige juridiske personer. Den anvender titlen analogt på finansiering af uddannelse og forskning, hvilket er grunden til, at universiteter og forskningsinstitutter er omfattet af denne ordning, selv hvor deres finansieringsstrøm kaldes noget andet.

Hvorfor etiketten på papirarbejdet ikke afgør

Klassificeringen er objektiv, så afsnit 4.2 Awb finder anvendelse på en afgørelse med overskriften "bijdrage", "vergoeding" eller "tilskudsaftale", uanset om ordningen angiver det eller ej. Der følger to konsekvenser. Forholdet er ikke kontraktligt: ​​tildelingen er en ensidig afgørelse, der kun kan anfægtes ved indsigelse og appel, og som ikke kan forhandles på ny. Og en "aftale", der er underskrevet sammen med den, er en gennemførelsesaftale i henhold til artikel 4:36 Awb, som fuldbyrder afgørelsen snarere end at erstatte den.

Kravet om lovgrundlag og undtagelserne herfra

Artikel 4:23 i Awb kræver, at et tilskud skal være baseret på en lovbestemmelse, der specificerer de aktiviteter, det kan ydes til. Undtagelserne er begrænsede: en tildeling, der afventer vedtagelsen af ​​en sådan regel, en tildeling, der er direkte baseret på et EU-program, en tildeling til en modtager og et beløb, der er identificeret i budgettet, og en tilfældig tildeling til et par modtagere. Hvor en undtagelse anvendes, kan de strukturelle beskyttelser - et offentliggjort loft, en fordelingsmetode, en ansøgningsrunde - være fraværende.

Det er i ordningsdokumentet, at retstvisterne finder sted: Awb sætter rammerne, ordningen fastsætter støtteberettigede omkostninger, frister, rapporteringspligter og definitionen af ​​aktiviteten. Hvert ministerium har sine egne rammeregler, så det overordnede dekret er lige så vigtigt.

Lofter, rangering og den udbudslignende ordning

Artikel 4:22 i Awb definerer et tilskudsloft som det maksimale beløb, der er tilgængeligt i henhold til en regel i en given periode. Artikel 4:25 i Awb kræver, at det fastsættes ved eller i henhold til en lovbestemmelse, og forpligter organet til at afvise en ansøgning i det omfang, det ville blive overskredet – en pligt, ikke et skøn. Artikel 4:26 i Awb kræver, at fordelingsmetoden angives, når loftet fastsættes. Tre metoder dominerer:

• Modtagelsesrækkefølge. Datoen en fuldføre ansøgning modtages, så en anmodning om yderligere oplysninger i henhold til art. 4:5 Awb kan koste din plads.
• Rangering på kvalitet. Ansøgninger bedømmes ud fra offentliggjorte kriterier og finansieres nedad, indtil loftet er nået – udbudslignende i alt undtagen navnet – og bedømmes i overensstemmelse hermed: kriterierne skal anvendes som offentliggjorte, og mangler kan ikke repareres efter ansøgningsfristen. Ansøgningen er sagen; alt, hvad kroppen måtte veje, skal være i den inden da.
• Lodtrækning. Bruges hvor ansøgninger er ækvivalente eller samtidige. Lovlige og næsten umulige at anfægte i sagens substans.

To-trinsstrukturen, der fanger næsten alle

De fleste hollandske tilskud af enhver størrelse kommer i form af to afgørelser. Subsidieverlening (tildeling) i henhold til art. 4:29 Awb ff. skaber en betinget ret, beskriver aktiviteterne (art. 4:30 Awb) og angiver beløbet eller et maksimum (art. 4:31 Awb). Subsidievaststelling (bestemmelse) i henhold til art. 4:42 Awb ff. fastsætter det endelige beløb og skaber retten til betaling. Det, der fanger modtagerne, er hullet: penge, der udbetales efter tildelingen, er et forskud på et beløb, der endnu ikke er fastsat. Det er ikke optjent og kan kræves tilbage.

Artikel 4:44 i Awb regulerer ansøgningen om afgørelse og dens tidsfrist. Hvis ordningen eller selve tildelingen ikke fastsætter en frist, skal den gældende misligholdelse omhyggeligt kontrolleres – den er let at overse, og konsekvensen er alvorlig. Overser du den, kan organet af egen drift fastsætte tilskuddet i henhold til artikel 4:47 i Awb på baggrund af de beviser, det har.

Forpligtelserne knyttet til et tilskud

Artikel 4:37 i Awb opregner de forpligtelser, et organ kan pålægge uden yderligere lovgrundlag: aktiviteternes art og omfang, administration af udgifter og indtægter, information før fastsættelse, sikkerhedsstillelse for forskud, bogføring af omkostninger og revision foretaget af en revisor. Artikel 4:38 i Awb tillader yderligere forpligtelser, der tjener tilskuddets formål; artikel 4:39 i Awb tillader kun forpligtelser, der ikke gør det, hvor en lovbestemmelse giver mulighed for det. Artikel 4:41 i Awb kan kræve en betaling, når subsidierede aktiver sælges. Tre forårsager næsten alle problemerne:

• Udførelse af aktiviteten som beskrevet. Et projekt, der glider hen – en partner forlader projektet, en arbejdspakke droppes, leverancen ændres – er ikke længere den finansierede aktivitet, og differencen fratrækkes.
• Administration og journalføring. Ordninger kræver en projektadministration, hvorfra aktiviteter, timer og omkostninger kan verificeres når som helst, og opbevares i en bestemt periode efter fastlæggelse. Pligten er samtidig; en rekonstruktion, der samles efterfølgende, fratrækkes tilsvarende.
• Meddelelse om ændrede forhold. Næsten alle ordninger kræver hurtig indberetning af alt, der påvirker tildelingen: forsinkelse, ændring i konsortiet, lavere udgifter, anden finansiering af de samme omkostninger, insolvens. Manglende indberetning er i sig selv en overtrædelse. Pligten følger ikke direkte af Awb, som ikke pålægger nogen generel pligt til at underrette: den er skabt af den specifikke ordning eller rammedekretet eller knyttet til selve tildelingen som en forpligtelse i henhold til artikel 4:37 i Awb.

Artikel 5:20 i Awb forpligter særskilt alle til at samarbejde med en tilsynsførende medarbejder, der handler inden for deres beføjelser. At nægte adgang under en gennemgang er et særskilt problem, ikke en forhandlingsposition.

Beslutningsperioder, og hvad man skal gøre, når de overses

Ordningen fastsætter normalt perioden for afgørelse; hvor den ikke gør det, kræver artikel 4:13 i Awb, at der træffes afgørelse inden for en rimelig frist. Artikel 4:14 i Awb forpligter organet til at underrette om forsinkelse og angive en ny dato; art. 4:15 i Awb sætter uret i bero, mens der afventes oplysninger. Hvis fristen udløber, skal der gives en skriftlig meddelelse om misligholdelse: art. 4:17 i Awb kan derefter gøre organet ansvarlig for en tvangsbøde, og art. 6:2 i overensstemmelse med art. 6:12 i Awb kan klage over manglende afgørelse. I praksis løser meddelelsen de fleste forsinkelser.

Ændring, tilbagetrækning og en lavere fastsættelse

Awb giver flere forskellige instrumenter, og det er vigtigt, hvilket der anvendes, fordi begrundelsen og tidsfristerne er forskellige.

Bemærk asymmetrien. Før afgørelsen kan organet reducere omkostningerne på ethvert grundlag i henhold til artikel 4:46 i Awb, herunder at de støtteberettigede omkostninger var lavere. Bagefter er situationen langt mere stabil, fordi artikel 4:49 i Awb er snævrere og tidsbegrænset. At nå frem til en ren afgørelse er det mest værdifulde, en modtager kan gøre.

Tilbagebetaling af allerede udbetalte penge

Nedsættelse alene fører ikke til tilbagebetaling. Artikel 4:57 i Awb giver organet mulighed for at inddrive tilskudsbeløb og forskud udbetalt uden ret ved en separat tilbagebetalingsbeslutning og giver det fem år til at gøre det. Denne periode løber fra den dag, tilskuddet blev fastsat, eller, hvis årsagen er en misligholdelse af en forpligtelse, der er opstået efter fastlæggelsen, fra dagen for denne handling. Sen opdagelse af en overbetaling genoptager den ikke i sig selv, hvilket er grunden til, at en ren fastlæggelse er så meget værd. Afsnit 4.4 i Awb om administrativ monetær gæld træder derefter over, og det er en reel håndhævelsesordning:

• Betalingsforpligtelsen fastsættes ved afgørelse (art. 4:85 til art. 4:96 Awb), med en betalingsfrist, der løber fra meddelelsen. Lovpligtig rente påløber automatisk, når debitor misligholder betalingen (art. 4:97 til art. 4:103 Awb); der kræves ikke et separat krav.
• Efter en påmindelse (art. 4:112 og art. 4:113 Awb) kan organet udstede en fuldbyrdelseskendelse og fuldbyrde uden at gå til retten (art. 4:114 til art. 4:124 Awb). Forældelse af gælden falder ind under art. 4:104 til art. 4:111 Awb, og art. 4:125 Awb knytter renter, omkostninger og betalingsbetingelser til indsigelsen mod hovedafgørelsen.

De fleste tvister handler om beviser, ikke jura

Der er både vundne og tabte anmeldelser i forbindelse med projektadministrationen. De juridiske grunde bestrides sjældent; det, der bestrides, er, om de påståede timer og omkostninger kan dokumenteres. Fejlene er banale: timer registreret ugentligt i runde tal; de samme timer deklareret på to projekter; timesedler uden navngivet projekt og opgave; lønsatser, der ikke kan spores til lønningslisten; omkostninger bogført uden for den berettigede periode.

I ABRvS af 3. februar 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , havde en ERDF-finansieret modtager deklareret de samme timer på mere end ét projekt; den administrative jurisdiktion stadfæstede en lavere afgørelse i henhold til artikel 4:46 Awb og en ændring af en tidligere afgørelse i henhold til artikel 4:49 Awb, med tilbagebetaling. Arbejdsreglen: Hvis en udenforstående ikke kan følge en påstået euro fra regnskabet tilbage til en person, en dag, en opgave og den finansierede aktivitet, kan den forventes at blive afvist.

EU-programmer og medfinansierede projekter

Hvor pengene stammer fra et EU-program, ligger der et andet lag oven på det hollandske. Under delt forvaltning – struktur- og regionalfondene – anvender den hollandske forvaltningsmyndighed EU-reglerne om støtteberettigelse, uregelmæssigheder og finansielle korrektioner sammen med afsnit 4.2 i Awb og er ansvarlig over for Kommissionen for, hvad den udbetaler. Under direkte forvaltning indgår modtageren kontrakter med Kommissionen eller et agentur, og Awb kan ikke ansøge om selve tilskuddet, men vil gøre det om medfinansiering.

• Et nationalt organ kan være forpligtet til at inddrive, ikke blot berettiget til det. In Sag C-599/13 Somvao, dom af 18. december 2014, ECLI:EU:C:2014:2462, fastslog Domstolen på baggrund af en forelæggelse fra afdelingen for forvaltningsret, at EU's finansielle regler i sig selv kan danne retsgrundlaget for, at en national myndighed kan reducere og inddrive et tilskud, hvor der konstateres en uregelmæssighed, selv uden et nationalt retsgrundlag. At Awb ikke tillader inddrivelse er derfor ikke et fuldstændigt svar, når der er tale om EU-midler.
• Et ekstra revisionslag. Projekter kan også undersøges af revisionsmyndigheden, Den Europæiske Revisionsret, Kommissionen og OLAF, og alvorlige sager kan nå Den Europæiske Anklagemyndighed – længe efter, at sagen er afgjort.
• Forskellige begrænsningsregler. Artikel 4:49 og art. 4:57 Awb giver en hollandsk periode på fem år, der løber fra handlingens afslutning eller fra fastsættelsen af ​​tilskuddet. Hvor pengene medfinansieres af europæiske midler, finder Rådets forordning (EF, Euratom) nr. 2988/95 anvendelse sideløbende med denne, med en periode på fire år fra uregelmæssighedens begåelse, afbrudt af enhver undersøgelse foretaget af den kompetente myndighed. De to er ikke i overensstemmelse med hinanden, og forordningen erstatter ikke de nationale perioder: Forordningens artikel 3 bevarer udtrykkeligt muligheden for, at medlemsstaterne kan anvende en længere periode end de fire år, så de hollandske femårsperioder kan finde anvendelse oveni. Forordningen tilføjer afbrydelsesreglen - enhver undersøgelse eller procedure, der meddeles den berørte person, genstarter de fire år - med forbehold af en ydre grænse på det dobbelte af perioden, hvor der ikke er pålagt nogen sanktion. For den nuværende programperiode er de omgivende regler forordning (EU) 2021/1060, forordningen om fælles bestemmelser for 2021-2027, og forordning (EU, Euratom) 2024/2509, den omarbejdede finansforordning, der er gældende siden 30. september 2024 og erstatter forordning (EU, Euratom) 2018/1046.

Statsstøtte, og hvorfor god tro ikke redder dig

Et tilskud til en virksomhed kan være statsstøtte i henhold til artikel 107 i TEUF. Hvis det er tilfældet, og det ikke er blevet fritaget eller anmeldt og godkendt, gør artikel 108 i TEUF tildelingen ulovlig, fordi den er blevet ydet før godkendelse. Konsekvensen ligger i vid udstrækning uden for modtagerens kontrol: ulovlig støtte skal tilbagesøges med renter fra den dato, den var til modtagerens rådighed, og god tro er i princippet ikke et forsvar. I sag C-24/95 Land Rheinland-Pfalz mod Alcan Deutschland, dom af 20. marts 1997, ECLI:EU:C:1997:163 , fastslog Domstolen, at en national myndighed, der står over for en tilbagesøgningsbeslutning vedrørende ulovlig statsstøtte, ikke kan påberåbe sig nationale retssikkerhedsprincipper eller berettigede forventninger, når støtten aldrig er blevet anmeldt til Europa-Kommissionen, og at nationale regler om udløbne tilbagekaldelsesfrister ikke kan anvendes på en måde, der gør tilbagesøgning praktisk umulig.

Dette opfylder den hollandske ordnings krav på to punkter. Artikel 4:35 Awb indeholder en begrundelse for at afvise et tilskud, der ville være i strid med EU's statsstøtteregler. Og Holland har en særlig lov om tilbagesøgning af statsstøtte, Wet terugvordering staatssteun, der er trådt i kraft siden 1. juli 2018. Den lægger tilbagesøgningen i hænderne på "het bestuursorgaan dat het aangeat" - i det væsentlige det organ, der har ydet støtten, eller som er ansvarlig for den, som defineret i artikel 1 - som tilbagesøger ved en betalingsbeslutning rettet til modtageren (artikel 3 og artikel 7, hvor der ikke foreligger en kommissionsafgørelse). Rentebestemmelserne gælder for Europa: Hvis Kommissionens afgørelse ikke fastsætter renterne, beregnes de renter, der udgør en del af den støtte, der skal tilbagesøges, i henhold til EU's procedureregler for tilbagesøgning af statsstøtte, forordning (EU) 2015/1589 og dens gennemførelsesbestemmelser. En statsstøttemangel kan derfor genåbne et tilskud længe efter, at det så ud til at være afsluttet, og de hollandske perioder beskytter dig ikke: EU-perioden på ti år finder anvendelse. Beskyttelsen ligger i forvejen — bekræftelse af, at ordningen er underlagt den generelle gruppefritagelsesforordning eller en de minimis-forordning, og opbevaring af dokumentation for denne kontrol.

Indsigelse, appel, foreløbige forholdsregler og frister

Hvert trin – afslag, tildeling, afgørelse, tilbagetrækning, tilbagebetaling – er en separat beslutning, og hvert trin skal anfægtes for sig selv.

• Indvending. Artikel 7:1 i Awb kræver, at der indgives en indsigelse til selve organet inden for seks uger efter meddelelsen, inden der kan indgives en appel (artikel 6:7 i Awb). En for sen indsigelse kan normalt ikke behandles.
• Appel. Artikel 8:1 Awb giver appel til administrativ domstolHvor en yderligere appel går hen, afhænger af ordningen: artikel 8:6 i Awb og jurisdiktionsplanen sender økonomiske ordninger til Handels- og Industriklagenævnet og de fleste andre til den administrative jurisdiktion i StatsrådetHvilken af ​​de to, der behandler din sag, er ikke et spørgsmål om indtryk: slå ordningen op ved hjælp af dens title i Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, den bilagsliste, der er knyttet til Awb, og sammenlign den med retsmiddelklausulen nederst i afgørelsen, inden de seks uger løber.
• Midlertidig afhjælpning. Artikel 8:81 i Awb tillader en ansøgning til dommeren i foreløbige forholdsregler sammen med en verserende indsigelse eller appel – den eneste måde at forhindre tilbagebetaling i mellemtiden, da indsigelse ikke har opsættende virkning (art. 6:16 i Awb).
• Begrænsning. Tre perioder løber parallelt: art. 4:49 Awb, art. 4:57 Awb og begrænsning af gælden i henhold til afsnit 4.4 Awb. Hvor der er tale om EU-midler eller statsstøtte, kan EU-perioderne være længere.

Praktisk vejledning

Ansøgnings- og projektadministration

• Læs ordningen og dens overordnede rammedekret først, og budgetter kun i forhold til de omkostningskategorier, den anerkender.
• Beskriv aktiviteten på et detaljeret niveau, som du senere kan bevise, og ikke mere. Enhver specifik opgave bliver en forpligtelse.
• Indgiv fuldstændig og tidligt, hvor uddelingen sker efter modtagelsesrækkefølge; kontrollér akkumulering og dokumentér statsstøttegrundlaget.
• Opsæt projektadministrationen på dag ét, tilknyttet ordningens omkostningskategorier, ikke intern rapportering.
• Registrer timer dagligt, pr. person, pr. projekt og pr. opgave, og afstem månedligt med lønudbetalinger.
• Rapporter ændringer skriftligt, når de sker, og skriv fristen for beslutning i din dagbog.

Svar på en gennemgang eller revision

• Fastlæg grundlaget og omfanget af gennemgangen, og hvem der udfører den — nationalt organ, revisionsmyndighed eller EU-institution.
• Samarbejd, men besvar det stillede spørgsmål; frivilligt materiale uden for omfanget udvider det.
• Registrer, hvad der blev leveret og hvornår, kommenter udkastet til resultaterne, og indhent rådgivning, før du underskriver et forlig eller en tilbagebetaling.

Sammenfattende

• Et tilskud sker gennem to afgørelser: Tildelingen (subsidieverlening) skaber en betinget ret, og fastsættelsen (subsidievaststelling) fastsætter det endelige beløb og retten til udbetaling. Penge, der udbetales mellemtiden, er et forskud, ikke arbejdsindkomst.
• Før fastsættelsen kan organet reducere beløbet af flere årsager, herunder lavere faktiske omkostninger (art. 4:46 Awb). Efter fastsættelsen er tilbagetrækningen langt snævrere og tidsbegrænset (art. 4:49 Awb) — en ren fastsættelse er værd at beskytte.
• Inddrivelse af uberettigede udbetalte beløb kan følge op til fem år efter fastlæggelsen (art. 4:57 Awb) i henhold til hollandsk lov, og endnu længere, når der er tale om EU-midler eller statsstøtte.
• De fleste tvister drejer sig om projektadministrationen, ikke de juridiske regler: det er samtidige, verificerbare optegnelser over timer og omkostninger, der afgør en gennemgang eller revision.
• Enhver afgørelse undervejs – afslag, tildeling, afgørelse, tilbagetrækning, tilbagebetaling – er separat og skal anfægtes separat ved indsigelse inden for seks uger.

Er du usikker på, hvor du står? Fortæl os om din situation. Vi giver dig besked om dine muligheder inden for en arbejdsdag.

Hvordan Law & More kan hjælpe dig med dette, er forklaret på vores advokat i forvaltningsret .