Bestyrelsesansvar i Holland: typer og hvordan man begrænser dem

Bestyrelsesmedlemmers ansvar i Holland (bestuursaansprakelijkheid) er undtagelsen fra reglen om, at et selskab bærer sin egen gæld. Der er fire hovedtyper: ansvar over for selskabet i henhold til artikel 2:9 i den hollandske borgerlige lovbog (BW), ansvar over for kreditorer uden for kontrakt i henhold til artikel 6:162 BW, ansvar over for konkursboet i henhold til artikel 2:138 (nv) og 2:248 (bv) BW og ansvar for ubetalte skatter i henhold til artikel 36 i skatteopkrævningsloven fra 1990 (Invorderingswet 1990).

I næsten alle tilfælde skal sagsøgeren fremvise en alvorlig personlig bebrejdelse (ernstig persoonlijk verwijt), ikke blot en beslutning, der endte dårligt. Undtagelsen er, hvor en formel pligt er blevet forsømt, såsom bogføring, indgivelse af årsregnskab eller anmeldelse til skatteforvaltningen: i så fald formoder loven ukorrekt forvaltning.

Hvad betyder bestyrelsesmedlemsansvar, og hvad betyder ikke?

En hollandsk bv eller nv er en juridisk enhed med egne aktiver og gæld. En direktør, der underskriver en kontrakt på vegne af virksomheden, forpligter virksomheden, ikke sig selv.

Den hollandske højesteret (Hoge Raad) holder tærsklen for personligt ansvar høj: en alvorlig personlig bebrejdelse, bedømt ud fra alle omstændigheder. Testen er, hvad en rimeligt kompetent og rimeligt handlende direktør ville have gjort på det tidspunkt, ikke bagklogskab. To sondringer organiserer emnet: internt ansvar (over for virksomheden) versus eksternt ansvar (over for kreditorer, Belastingdienst eller boet), og culpaansvar versus lovbestemte ordninger med omvendt bevisbyrde.

Hvem tæller som direktør?

Enhver, der formelt er udpeget som direktør fra udnævnelsestidspunktet, uanset om vedkommende er registreret i Handelskammeret eller ej (KVKRegistrering er bevis på, ikke kilden til, stillingen.

I henhold til artikel 2:248(7) i BW behandles en person, der har fastsat eller medbestemt selskabets politik, som om de var en direktør, som en direktør i tilfælde af konkursansvar, for eksempel en involveret aktionær, en kontrollerende långiver eller et moderselskab. I henhold til artikel 2:11 i BW hæfter en direktør, hvis den selv er en juridisk enhed, solidarisk, så et personligt holdingselskab beskytter ikke den person, der står bag det.

Bestyrelsesmedlemmer har deres egne pligter med hensyn til tilsyn og rådgivning. Siden 1. juli 2021 har loven om forvaltning og tilsyn med juridiske enheder (Wet bestuur en toezicht rechtspersonen, Wbtr) også anvendt lignende regler om ansvar og interessekonflikter på foreninger, fonde og kooperativer.

Hvornår er du ansvarlig over for virksomheden?

I henhold til artikel 2:9 i BW skal enhver bestyrelsesmedlem udføre sine pligter korrekt og er ansvarlig over for selskabet for uhensigtsmæssig ledelse, medmindre der ikke kan rejses alvorlig bebrejdelse mod dem. Da ledelse er en kollektiv opgave, skal en individuel bestyrelsesmedlem godtgøre, at undladelsen ikke kan tilskrives dem, og at de har taget skridt til at afværge konsekvenserne.

Kravet tilhører selskabet, så det anlægges normalt af en ny bestyrelse eller af en kurator. En decharge (fritagelse) givet af generalforsamlingen dækker kun, hvad der fremgik af de fremlagte regnskaber og oplysninger, og i henhold til artikel 2:248(6) i BW blokerer den ikke en kurators krav. Se vores artikel om interne bestyrelsesmedlemmers ansvar i henhold til artikel 2:9 i BW.

Hvornår hæfter man over for kreditorer uden for konkurs?

En kreditor kan kun sagsøge en direktør personligt i henhold til artikel 6:162 i BW, hvis direktørens egen adfærd var ulovlig over for den pågældende kreditor, og der kan rejses en alvorlig personlig bebrejdelse. Højesterets retspraksis anerkender to mønstre.

Den første er indgåelse af forpligtelser på vegne af virksomheden, mens direktøren vidste, eller burde have forstået, at virksomheden ikke kunne opfylde sine forventninger og ikke ville tilbyde regres. Kontraktens indgåelsestidspunkt er afgørende: samtidige pengestrømsprognoser og referater er det vigtigste bevis.

Det andet er frustrerende betaling, for eksempel frasalg af aktiver eller selektiv betaling af tilknyttede virksomheder eller direktørerne selv, mens tredjeparter forbliver ubetalte, når afviklingen er besluttet. Det er ikke nok at tage en kommerciel risiko, der mislykkes. Vores guide til virksomheds- og koncernansvar dækker koncernstrukturer.

Hvornår er man ansvarlig i en konkurs?

I henhold til artikel 2:248(1) i BW (bv) og artikel 2:138 i BW (nv) hæfter enhver direktør solidarisk for underskuddet i konkursen, hvis bestyrelsen åbenbart har udført sine pligter ukorrekt, og dette var en væsentlig årsag til konkursen. Kurator fremsætter kravet, og i henhold til artikel 2:248(6) i BW tæller kun de tre år før konkursen.

I henhold til artikel 2:248(2) i BW fastslås det, at der foreligger utilstrækkelig præstation, hvis bestyrelsen undlader at føre korrekte registre (artikel 2:10 i BW) eller at offentliggøre årsregnskabet rettidigt (artikel 2:394 i BW), og det formodes da at være en væsentlig årsag til konkursen. I henhold til artikel 2:394(3) i BW skal regnskabet offentliggøres senest 12 måneder efter regnskabsårets udløb. En ubetydelig undladelse ses bort fra.

Hvilke forsvar og konsekvenser gælder?

I henhold til artikel 2:248(3) i konkursloven undgår en direktør ansvar ved at bevise, at den utilstrækkelige præstation ikke kan tilskrives dem, og at de ikke har været uagtsomme ved at afværge dens konsekvenser. I henhold til artikel 2:248(4) i konkursloven kan retten nedsætte beløbet. I henhold til artikel 106b i konkursloven (Faillissementswet) kan en direktørs frakendelse (bestuursverbod) udelukke en person fra bestyrelsesposter i op til fem år. Bevidst skade for kreditorer kan også føre til strafferetligt ansvar; se vores artikel om konkursbedrageri.

Hvornår hæfter man for ubetalte skatter?

I henhold til artikel 36(2) i skatteopkrævningsloven fra 1990 skal en virksomhed, der ikke kan betale lønskat, moms og visse andre skatter, skriftligt underrette skatteopkræveren. I henhold til artikel 7 i implementeringsdekretet skal dette ske senest to uger efter, at skatten forfaldt.

Hvis anmeldelsen er foretaget korrekt, er direktøren i henhold til artikel 36(3) kun ansvarlig, hvis den manglende betaling skyldes åbenbart ukorrekt ledelse i de tre år før anmeldelsen. Hvis den ikke er foretaget, eller er foretaget for sent eller ufuldstændigt, forudsætter artikel 36(4), at den manglende betaling er direktørens skyld. En sammenlignelig ordning gælder for ubetalte bidrag til en branchedækkende pensionsfond. Anmeldelsen er ikke en insolvensbegæring; indsend den, så snart et betalingsproblem er forudsigeligt.

Hvilke andre eksponeringer er undervurderede?

Vildledende årsregnskaber, delårstal eller årsrapporter kan gøre bestyrelsesmedlemmer ansvarlige over for enhver, der har stolet på dem, i henhold til 2. bog BW. I henhold til artikel 51 i den hollandske straffelov (Wetboek van Strafrecht) kan de, der har beordret eller faktisk ledt en strafbar handling begået af virksomheden, retsforfølges sideløbende med den.

I henhold til artikel 2:239(6) i BW må en direktør med en modstridende personlig interesse ikke deltage i afgørelsen. At ignorere denne regel er en stærk byggesten for et senere ansvarskrav og er let at undgå ved at registrere konflikten i referatet.

Hvad reducerer risikoen?

Opbevar de registre, som artikel 2:10 i BW kræver, indgiv årsregnskabet inden for fristen hvert år, og hold protokollen for vanskelige bestyrelsesbeslutninger, herunder de tilgængelige oplysninger og de overvejede alternativer. Under økonomisk pres skal du mødes oftere, holde prognoserne opdaterede og træffe en dokumenteret beslutning om, hvorvidt du skal fortsætte din virksomhed.

Direktør- og funktionærforsikring (D&O) dækker forsvarsomkostninger og erstatning inden for sine grænser og udelukker normalt forsæt og bedrageri; tjek tilbagevirkende kraft og afløbsdækning. Når du forlader virksomheden, skal du opsige din virksomhed skriftligt, få opsigelsen accepteret og kontrollere, at KVK registeret er blevet opdateret. I henhold til artikel 3:310 i BW forældes et erstatningskrav fem år efter, at den skadelidte blev bekendt med skaden og den ansvarlige person, og under alle omstændigheder 20 år efter begivenheden.

Hvad skal man som direktør tjekke?

• Kontroller, at bogføringen overholder artikel 2:10 i BW, og at det seneste årsregnskab er indgivet inden for 12 måneder.
• Kontroller, at manglende evne til at betale skat er blevet meddelt inden for to uger (artikel 36 i Invorderingswet 1990).
• Kontroller, at interessekonflikter og vanskelige beslutninger registreres i referatet.
• Tjek din D&O-politik, herunder anmeldelsespligt, undtagelser og afløbsdækning.
• Kontroller, at din opsigelse er registreret hos KVK.

Hvad skal du som kreditor eller bobestyrer kontrollere?

• Kontroller, hvornår virksomhedens årsregnskab blev indgivet, og om optegnelserne er fuldstændige.
• Kontroller, hvem der rent faktisk fastsatte politikken, herunder aktionærer eller långivere (artikel 2:248(7) i BW).
• Tjek betalinger til tilknyttede parter og direktører før konkursen.
• Undersøg, om en virksomhedsdirektørs egne direktører kan holdes ansvarlige (artikel 2:11 i BW).

Hvad kan vi gøre for dig med bestyrelsesansvar?

Vores ansvarsadvokater , erhvervsadvokater og konkursadvokater repræsenterer direktører, tilsynsførende direktører, aktionærer, kreditorer og bobestyrere:

• Vi vurderer din eksponering før en større beslutning, eller før du tiltræder eller forlader en bestyrelse.
• Vi udarbejder meddelelsen om manglende betalingsevne til Belastingdienst inden for fristen på to uger.
• Vi reagerer på et erstatningskrav fra en kreditor, skatteopkræveren eller en bobestyrer.
• Vi forsvarer dig i sager i henhold til artikel 2:248 BW eller artikel 6:162 BW.
• Vi forhandler et forlig og koordinerer med dit D&O-forsikringsselskab.

For gældende praksis vedrørende personligt ansvar for bv-direktører, se også vores artikel om personligt ansvar som hollandsk bv-direktør.

Resumé

• Bestyrelsesmedlemmer er kun personligt ansvarlige i definerede tilfælde, hvilket normalt kræver en alvorlig personlig bebrejdelse.
• Artikel 2:9 i BW omhandler ansvar over for selskabet; artikel 6:162 i BW omhandler ansvar over for individuelle kreditorer.
• I tilfælde af konkurs medfører manglende rettidig føring af registre eller offentliggørelse af regnskaber ansvar i henhold til artikel 2:248 i BW.
• Meddel manglende evne til at betale skat inden for to uger for at undgå formodningen i artikel 36(4) i Invorderingswet 1990.
• Referater, rettidig indberetning og en korrekt opsigelse er den mest effektive beskyttelse.

Ofte stillede spørgsmål